В каждой сделке в рамках электронной предпринимательской деятельности участвуют помимо традиционных сторон также и лица, предоставляющие различные услуги сторонам-участникам в сети Интернет. Законодатель с 2013г. данных субъектов именует информационными посредниками [9]. Предоставляя своим пользователям доступ, оборудование, виртуальное пространство, поисковые системы и т. д., они обеспечивают условия и платформу для обмена информацией, распространения контента, электронной торговли, социальных сетей и облачных вычислений.
В правовой новелле статьи 1253.1 ГК РФ дефиниция информационного посредника не выделена в отдельное определение, а дается посредством указания на его место в правоотношениях в области интеллектуальной собственности и ответственности, которую таковой посредник несет. Согласно п. 1 ст. 1253.1 ГК РФ: информационный посредник — лицо, осуществляющее передачу материала в информационно — телекоммуникационной сети, в том числе в сети «Интернет», лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети. Понятие «информационный посредник», таким образом, является обобщающим и включает в себя целый ряд лиц, которые составляют цепочку между правообладателем (исполнителем услуги, дистрибьютором товара, автором, владельцем информации и т. п.) и пользователем [1].
Классификация информационных посредников:
1) Лица, осуществляющие передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе сети Интернет.
К данной категории причисляют операторов связи, предоставляющих доступ в Интернет. Согласно п. 12 ст. 2 ФЗ «О связи»: оператор связи — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии. Обязанности оператора связи, предусмотрены ст. 46 вышеупомянутого закона: осуществление ограничений и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством сети «Интернет», а также обеспечение установки технических средств контроля в своей сети связи [7].
2) Лица, предоставляющие возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети.
Как правило, ими являются владельцы сайта, и администраторы доменных имен. Владелец сайта в сети «Интернет» — лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети «Интернет», в том числе порядок размещения информации на таком сайте [8]. Примечательно, что поисковые сервисы не являются владельцами сайтов в сети «Интернет», содержащих запрещенную информацию и проиндексированных поисковыми роботами. Поисковые сервисы не определяют самостоятельно ни порядок использования сайтов, ни порядок размещения информации на таких сайтах.
Что касается администраторов, то именно Правила регистрации доменных имен в доменах.RU и .РФ, утвержденными решением N 2012–07/47 от 20.09.2012 Координационного центра национального домена сети Интернет (Далее — Правила) предлагают следующее определение: администратор — пользователь, на имя которого зарегистрировано доменное имя в Реестре (база данных Координатора, содержащая сведения обо всех зарегистрированных доменных именах второго уровня и их администраторах). В соответствии с п. 2.3 данных Правил лицо, полагающее, что администрирование доменного имени его администратором нарушает права этого лица, вправе предъявить претензию администратору, а также обратиться с соответствующим заявлением в суд. При этом все бремя ответственности несет именно администратор. Однако есть один нюанс, согласно п. 2.9 Правил не всегда возможно привлечение администратора в качестве информационного посредника, а только в случае, когда предоставляют возможность по размещению на сайте пользовательского контента [5]. Судебная практика различает понятия «пользовательского контента» и «административного контента». Под первым понимают любую информацию или данные, появляющиеся в сети Интернет в результате самостоятельной деятельности пользователя, например, записи или комментарии в новостях или блогах, сообщения, пользовательские фотографии, видеоролики, музыкальные файлы и др. А в свою очередь, административным контентом принято считать составляющий исходный и объектный код веб-сайта [6]. Следовательно, к информационным посредникам относят администраторов социальных сетей, форумов, сайтов, позволяющих оставлять открытые комментарии и иных сайтов, пользователей которые могут самостоятельно модерировать сайт или часть сайта (создавать посты, загружать файлы, доступные третьим лицам и т. д.).
3) Лица, предоставляющие возможность доступа к материалу в этой сети.
В данном случае имеют в виду именно провайдеров хостинга. Провайдер хостинга — лицо, оказывающее услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети «Интернет» [8].
В отечественной правовой доктрине весьма распространенным является взгляд, согласно которому под Интернет-провайдером (или провайдером) понимается организация, обладающая специальным оборудованием и предоставляющая доступ в Интернет. Однако если взглянуть на зарубежный подход к определению понятия «провайдер», то можно отметить, что в него вкладывается существенно большее по объему содержание. Во многом это можно объяснить широким значением английского слова «to provide» — поставлять, снабжать, обеспечивать. Как правило, выделяются три основных вида Интернет-провайдеров: провайдеры доступа (Access-Provider), провайдеры присутствия (Presence-Provider), провайдеры содержания (Content-Provider) [3, с. 38]. Под провайдерами доступа понимаются субъекты, которые, располагая необходимым техническим оборудованием предоставляют доступ в Интернет. С технической точки зрения, для сеанса доступа в Интернет провайдер предоставляет пользователю IP-адрес (число, состоящее из четырех частей), который позволяет однозначно идентифицировать каждый компьютер в Интернете. IP-адрес необходим для маршрутизации запросов пользователя, когда с этого адреса на сервер провайдера поступает запрос пользователя, — компьютер провайдера осуществляет поиск в сети Интернет полученных данных и отправляет найденную информацию на IP-адрес пользователя. Отсюда и возникло определение провайдера как информационного посредника. Провайдеры присутствия обеспечивают виртуальное присутствие пользователя в сети путем предоставления своего дискового пространства на сервере для информационного наполнения, то есть предоставляют услуги хостинга. Провайдеры содержания обеспечивают информационное наполнение сети Интернет путем размещения информации, доступной пользователям Интернета. Некоторые авторы еще выделяют и провайдеров связи (Communications-Provider) — лиц, которые предоставляет необходимую инфраструктуру для передачи информации от провайдеров присутствия конечному пользователю. Не исключены ситуации, когда одно лицо сочетает в себе функции сразу двух или даже всех вышеуказанных видов провайдеров.
Несмотря на отсутствие разделения в законодательстве РФ информационных посредников на провайдеров содержания, хост-провайдеров и провайдеров доступа, данные термины, определяющие виды сервис-провайдеров, используются и в официальных документах. Как бы ни назывались данные лица, необходимо помнить, что предоставляемые ими услуги непосредственно влияют на определение ответственности таких субъектов. Именно поэтому ответственность лица, оказывающего услуги в сети Интернет, в Федеральном законе «Об информации информационных технологиях и о защите информации» определяется через следующие условия: во-первых, известность лицу, оказывающему услуги, о незаконности распространения информации; во-вторых, внесение изменений и исправлений информации данным лицом.
Все виды провайдеров предоставляют определенный сервис — интернет-услуги или их можно назвать информационными услугами. Каждый из таких сервис-провайдеров может исполнять несколько функций и предоставлять различные услуги, что соответственно позволяет относить их сразу к нескольким видам.
Вопросы деликтной ответственности Интернет-провайдеров, дифференциации ее в зависимости от вида Интернет-провайдера, как отмечается в литературе, являются одними из ключевых в правовом регулировании отношений, возникающих в сети Интернет.
Следует отметить, что поисковые сервисы не являются провайдерами хостинга в отношении веб-сайтов, а также в отношении информации, размещенной на таких сайтах и временно записанной в кэше поискового сервиса для целей технического обеспечения функционирования поискового механизма.
Для раскрытия правового статуса данных структур следует упомянуть основные его составляющие: правосубъектность, которая включает в себя правоспособность, дееспособность и деликтоспособность, права и обязанности, а также гарантии этих прав.
Правосубъектоность у такого субъекта правоотношений как информационный посредник имеет свои особенности и будет считаться специальной, что вытекает из целей и задач его профессиональной деятельности. К тому же, лишь с момента получения тем или иным провайдером лицензии Министерства связи и массовых коммуникаций РФ у него появляется право работы в электронной среде. В этом случае все три способности — правоспособность, дееспособность и деликтоспособность у данного субъекта могут возникать и прекращаться одновременно. Дееспособность же требует достижения определенного возраста для того, чтобы получить право заниматься предпринимательской деятельностью.
Что касается деликтоспособности информационного посредника, то он несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационной сети на общих основаниях, согласно ст. 1253.1 ГК РФ, при наличии вины. Не вызывает сомнения тот факт, что обращение взыскания на имущество провайдера — более эффективный способ защиты нарушенного права, поскольку, не всегда удается установить истинного нарушителя права в силу многочисленности пользователей Интернета. К тому же, провайдер обладает большей финансовой базой, что, в свою очередь, является привлекательным для правообладателей, если рассматривать данную характеристику как гарантию удовлетворения заявленных требований.
На сегодняшний день принятая статья 1253.1 ГК РФ содержит положения, направленные на ограничение ответственности провайдеров, которые могут быть объединены в две группы в зависимости от действий, осуществляемых провайдером:
1) условия, при которых провайдер может быть освобожден от ответственности за нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в случае осуществления им передачи материалов в сети Интернет;
2) условия, при которых провайдер может быть освобожден от ответственности за нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в случае предоставления ним возможности для размещения материалов в сети Интернет.
В частности, провайдер, осуществляющий передачу материала в сети Интернет, может быть освобожден от ответственности при следующих условиях:
1) он не является инициатором этой передачи и не определяет получателя указанного материала;
2) он не изменяет указанный материал при оказании услуг связи, за исключением изменений, осуществляемых для обеспечения технологического процесса передачи материала;
3) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации лицом, инициировавшим передачу материала, содержащего соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, является неправомерным.
Информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в сети Интернет, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий:
1) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным;
2) он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети Интернет, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав.
Однако необходимо отметить, что если информационный посредник является добросовестным, поскольку выполнил условия, предусмотренные 1253.1 ГК РФ, исключается только его материальная гражданско-правовая ответственность, но суд может обязать информационного посредника удалить материал, нарушающий исключительные права или ограничить доступ к ней, при неоднократном нарушении авторских и смежных прав — ограничить доступ к сайту в сети на постоянной основе [10].
Несмотря на то, что в национальном законодательстве напрямую не предусмотрены юридические гарантии, они содержатся в Директиве ЕС об электронной коммерции 2000г. и делятся на виды, можно выделить следующие: 1) по содержанию: материальные и процессуальные, 2) по целевому назначению: гарантии охраны и гарантии реализации информационных прав и обязанностей. [4, с. 9].
За рубежом деятельность интернет-субъектов подчиняется определенным принципам, установленным Конвенцией о защите прав человека и основных свобод 1950г., а именно: не проводить мониторинг всей информации, проходящей через сервер провайдера, гарантировать всем пользователям анонимность. Следует подчеркнуть, что требования Конвенции в каждом конкретном случае должны согласовываться с национальным законодательством.
Основные права посредника по передаче, распространению, предоставлению возможности доступа к материалам и информации осуществляются свободно, при соблюдении требований установленных законодательством. Посредники для реализации права доступа к информации должны обеспечить ее сохранность и конфиденциальность, поступление информации к надлежащему адресату. Следовательно, интернет-отношения обладают смешанным методом правового регулирования, сочетая в себе как диспозитивные, так и императивные нормы.
Обязанности организатора распространения информации в сети Интернет (они включают в себя институт информационного посредника) появляются уже с самого начала своей деятельности, им посвящена ст. 10.1 N 149-ФЗ: посредник, приступая к осуществлению полномочий, обязан уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи (Роскомнадзор) о начале осуществления деятельности [8]. Сведения об оказанных услугах и об информации, передаваемой по сети передачи данных, могут предоставляться только абонентам и (или) пользователям или их уполномоченным представителям, если иное не предусмотрено федеральными законами. Посредник обязан хранить на территории Российской Федерации информацию о фактах приема, передачи, доставки и (или) обработки голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или иных электронных сообщений пользователей сети Интернет и информацию об этих пользователях в течение шести месяцев с момента окончания осуществления таких действий, а также предоставлять указанную информацию уполномоченным государственным органам. Приостанавливать оказание услуг посредники вправе только в случаях, предусмотренных законодательством РФ.
Таким образом, впервые Федеральным законом N 187-ФЗ от 2 июля 2013 г. законодатель ввел такого субъекта предпринимательской деятельности как информационный посредник, это явилось следствием развития правоотношений в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Предложенное определение является обобщающим и включает в себя лиц, дифференцированных на три категории по типу предоставляемых услуг, сообразно зарубежному регулированию. На практике одно лицо может осуществлять несколько видов услуг. Именно данные три категории лиц, перечисленных в определении, систематически участвуют в процессе распространения интеллектуальной собственности в сети Интернет, поскольку, во-первых, участие посредника является необходимым для доступа к сети Интернет, а во-вторых, он участвует во многих отношениях между сторонами, когда непосредственный обмен информацией между ними невозможен либо неудобен. Этим обусловлена и отличительная особенность данного вида правоотношений, складывающихся между ними и клиентами: у них есть техническая возможность воздействия на интернет-отношения пользователей, именно этот фактор и определил появление самого института ответственности провайдеров. Указанное разграничение по видам также имеет важное значение в сфере деликтной ответственности, поскольку посредник несет ее на общих основаниях, при наличии вины с учетом особенностей, предусмотренных ст. 1253.1 ГК РФ, в зависимости от содержания своих действий — передачи или размещения материалов, или обеспечение возможности доступа.
Литература:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
2. Гришаев С. П. Интеллектуальная собственность: Учебное пособие// Интернет Право. — М.: Норма. 2004. — 181 c.
3. Лейба А. Информационный посредник под прицелом // ЭЖ-Юрист. 2014. № 33. — с. 37–43
4. Наумов В. Б. Право и Интернет: Очерки теории и практики. -
5. М.: Книжный дом «Университет», 2002. — 432 с.
6. Правила регистрации доменных имен в домене.RU и.РФ // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс»
7. Решение Московского городского суда от 01.12.2014 по делу N 3–218/2014 // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс»
8. Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи» с изм. и доп., вступ. в силу с 01.03.2015 // СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895.
9. Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 24.11.2014) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3448.
10. Федеральный закон от 02.07.2013 N 187-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам защиты интеллектуальных прав в информационно-телекоммуникационных сетях» (ред. от 12.03.2014) // СЗ РФ. 2013. N 27. Ст. 3479.
11. Федеральный закон от 24.11.2014 N 364-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. № 48. Ст. 6645.
