В статье автор рассуждает о праве суда на признание лиц взаимозависимыми по основаниям, не предусмотренным Налоговым кодексом Российской Федерации.
Ключевые слова: судебная практика, взаимозависимые лица, налоговые проверки.
Взаимозависимость лиц в целях налогообложения определяется в соответствии со ст. 105.1 НК РФ.
Общие критерии для признания лиц взаимозависимыми установлены в п. 1 ст. 105.1 НК РФ который декларирует общее условие, при котором решается вопрос о признании лиц взаимозависимыми для целей: особенности взаимоотношений между ними влияют (могут повлиять) на условия и (или) результаты сделок, совершаемых ими или экономические результаты их деятельности.
Такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии со ст. 105.1 НК РФ.
С учетом такого влияния в п. 2 ст. 105.1 НК РФ приведен перечень оснований для признания лиц взаимозависимыми. Всего таких обстоятельств одиннадцать:
— 2 юридических лица, если одно владеет не менее чем 25 % капитала другого;
— физическое лицо и юридическое лицо, если физическое лицо владеет более чем 25 % капитала юридического лица;
— 2 и более юридических лиц, если одно и то же физическое лицо владеет более чем 25 % капитала в каждом из соответствующих юридических лиц;
— физическое лицо и юридическое лицо, если у физического лица есть полномочия по назначению директора либо не менее чем 50 % руководящего состава юридического лица;
— 2 и более юридических лиц, имеющие директоров (не менее чем 50 % от состава руководства), назначенных одним и тем же физическим лицом;
— 2 и более юридических лиц, имеющие совет директоров, сформированный на 50 % и более из одних и тех же физических лицо;
— юридическое лицо и физическое лицо, если физическое лицо- директор юридического лица;
— 2 и более юридических лиц, в которых директор — одно и то же физических лицо;
— 3 и более юридических лиц, если первое владеет не менее чем 50 % капитала второго при том, что второе владеет не менее чем 50 % капитала третьего (которое, в свою очередь, может владеть не менее чем 50 % капитала 4-го, и далее по аналогичной схеме);
— физическое лицо, а также два и более юридических лица, если физическое лицо владеет не менее чем 50 % капитала первого юридического лица, которое владеет не менее чем 50 % капитала второго юридического лица (которое, в свою очередь, может владеть не менее чем 50 % капитала 3-го, и далее по аналогичной схеме);
— 2 физических лица, если одно в силу служебного положения подчиняется другому;
— близкие родственники — супруги, дети и родители, братья и сестры, опекуны и подопечные.
Перечень оснований для признания лиц взаимозависимыми, приведенный в п. 2 ст. 105.1 НК РФ, не является исчерпывающим. При наличии обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 105.1 НК РФ, стороны сделки (организации и (или) физические лица) вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по иным основаниям в соответствии с п. 6 ст. 105.1 НК РФ.
Статья 105.1 НК РФ содержит четкий перечень лиц признаваемых взаимозависимыми:
1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
4) организация и лицо (, имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;
6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.
Пунктом 7 статьи 105.1 НК РФ законодатель закрепил, что Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
Таким образом открывается лазейка для обхода контролирующими органами законодательства Российской Федерации. Какими же критериями кроме базисных могут руководствоваться суды в применении данного пункта и могут ли два совершенно на первый взгляд неаффилированных лица быть признаны взаимозависимыми?
Арбитры дают четкий ответ, что даже сделки между компании давних друзей могут быть признаны взаимозависимыми и эти отношения могут быть рассмотрены контрольными органами более тщательно, но, естественно с существенными оговорками.
Так по мнению судов сделки между партнерами могут быть признаны взаимозависимыми если совпадет большинство из нижеперечисленных критериев:
— Экономическая целью этих сделок будет оптимизация налогообложения, например, за счет применения одним из них специальных налоговых режимов, таких как УСН, ПСН, ЕСХН,
— В компаниях существуют особые условия оплаты товаров/услуг/ работ в разы отличные от основных контрагентов,
— Между компаниями установлена особая ценовая политика по заниженным ценам более чем на 30 %,
— Одна из фирм будет финансово зависима от другой, то есть доля ее выручки будет состоять на более чем 70 % от второй фирмы,
— Будет установлено что бухгалтерская либо кадровая служба ведется одними и теми же лицами внутри компаний,
— Была произведена массовая миграция персонала между рассматриваемыми организациями,
— В расчетах между компаниями вместо денежной оплаты присутствуют разные формы альтернативной оплаты, такие как векселя, займы.
Данные критерии не являются исчерпывающими, но важным для понимания остаётся факт, что признание лиц взаимозависимыми по результатам судебного решения устоявшийся факт, и данная норма о которой мало кто задумывается при осуществлении, своей деятельности является существенной.
