Отнесение тех или иных сделок хозяйственного общества к крупным является одной из главных проблем применения положений Законов об АО и ООО о крупных сделках. Причиной возникновение данной проблемы является то, что законодатель в законах об ООО и АО ввёл недостаточно четкие критерии, на основании которых выявляется крупность сделки.
Пленум ВС РФ в п. 9 Постановления N 27 указывает на то, что «для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков (пункт 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью):
1) количественного (стоимостного): предметом сделки является имущество, в том числе права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (далее — имущество), цена или балансовая стоимость (а в случае передачи имущества во временное владение и (или) пользование, заключения лицензионного договора — балансовая стоимость) которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
2) качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности» [3].
В свою очередь, под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, закон понимает любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов [1, 2].
При рассмотрении того, каким образом закон определяет те сделки, которые выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности, у нас возникает целый ряд вопросов.
Например, закон нам говорит, что для признания той или иной сделки выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности необходимо, чтобы такая сделка приводила к изменению масштабов деятельности. Здесь у нас сразу возникает целый ряд вопросов. Как сильно должен измениться масштаб деятельности общества, чтобы изменение считалось существенным? На основании каких критериев необходимо оценивать, существенно изменился масштаб или нет? Закон не дает ответа на эти вопросы.
Видимо, в каждом конкретном случае суд будет применять различные критерии для оценки изменения масштаба деятельности того или иного общества. Такими критериями могут выступать: территориальный критерий, финансовый, суд может оценивать по физическим объемам производства и т. д.
При таком законодательном регулировании наибольшему риску будет подвергаться совершающее сделку хозяйственное общество, которому на основании таких, предусмотренных в законе, нечетких критериев, нужно будет определить, является ли совершаемая им сделка крупной или нет.
Нет сомнений, что в такой ситуации обществу лучше подстраховаться. Однако получение согласия на совершение крупной сделки занимает достаточно много времени и является весьма сложной процедурой. И если обществу нужно будет получать согласие на совершение каждой сделки, относительно которой у него есть сомнения, является она крупной или нет, то это серьезно затормозит гражданско-правовой оборот.
Следует напомнить, что для признания сделки хозяйственного общества крупной необходимо одновременное наличие двух критериев: качественного и количественного
Мы согласны с А. А. Маковской, которая считает, что наличие двух критериев (качественного и количественного) является искусственным [4, с. 31]. Автор аргументирует свою позицию следующим образом:
Во-первых, если по качественному критерию крупной считается сделка, которая влечет прекращение деятельности общества, изменение видов или масштабов его деятельности, то нужно ли, при квалификации такой сделки в качестве крупной, придавать значение тому, связана ли она с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества общества прямо или косвенно либо с передачей имущества во временное владение и (или) пользование или предоставлением третьему лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии. А. А. Маковская замечает, что в практике встречаются случаи, когда сделка, заключаемая обществом, с точки зрения ее последствий, является крупной, а с точки зрения ее предмета и содержания не является таковой, так как не предполагает ни приобретения, ни отчуждения имущества. В связи с этим нет возможности оценить эту сделку исходя из количественного критерия. В качестве примера автор приводит соглашения между обществом и его контрагентом о разграничении и ограничении рынков деятельности (территориальных и товарных) [4, с.31].
Во-вторых, если заключается сделка, предметом которой является отчуждение значительного объема активов общества, и поэтому подпадает под количественный критерий, то разве не становится очевидным, что подобная сделка не может не иметь тех последствий, которые и заложены в качественном критерии? [4, с. 31]
Таким образом, мы считаем, что абстрактность существующих критериев предоставляет большую дискрецию судам, однако ставит в невыгодное положение участников гражданского-оборота, вынуждая их угадывать, подпадает ли сделка под критерии крупности или нет. В свою очередь, ныне существующие критерии (количественный и качественный), находятся в явном противоречии друг с другом. Возможно, следует исключить из положений о крупных сделках указание на то, что крупная сделка обязательно должна быть связана с приобретением или отчуждением имущества, ведь не только такие сделки могут приводить к изменению масштабов, вида или прекращению деятельности общества.
Литература:
- Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью»
- Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об акционерных обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2021)
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»
- Маковская А. А. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: анализ и комментарий Законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Москва: Статут, 2020. 375 с.
