Изменение организационно-право­вой формы юридического лица часто становится залогом последую­щего успешного развития компании, поэтому хозяйствующие субъекты принимают решение о проведении реорганизации.

Реорганизация в форме преобразования предполагает смену организационно-правовой формы юридического лица с переходом прав и обязанностей от юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

При преобразовании всегда при­сутствуют один правопредшественник и один правопреемник, что отличает преобразование от всех других форм реорганизации.

Преобразование как форму реорганизации законодатель закрепил в правовых актах позд­нее, чем другие формы. Более того, указанная форма не бесспорно может быть отнесена к ре­организации, так как содержит в себе признаки, отличные от всех других форм реорганизации.

По поводу причин использования такой формы реорганизации, как преобразование, в литературе отмечается, что изначально в нашей стране она была необходима для юри­дического оформления смены собственника предприятия, которая происходила в том числе при приватизации[1, с.13].

Посредством изменения организационно-правовой формы юридических лиц происходили также и необходимые струк­турные изменения в отношении приватизируе­мых предприятий. Затем возникла потребность в приведении в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства суще­ствующих организационно-правовых форм юридических лиц, и именно реорганизация в форме преобразования позволяла устранить из гражданского оборота отжившие и не сумевшие приспособиться к новым экономическим реа­лиям организационно-правовые формы.

Преобразование может быть связано не только со сменой фирменного наи­менования организации и переиме­нованием отдельных ее органов: при этой форме реорганизации происходит полная смена внутренней структуры юридического лица, а с ней — пере­рождение юридического лица, устра­нение одного участника гражданского оборота и появление нового.

В настоящее время хозяйственные общества могут быть преобразованы в строго ограниченный круг юридических лиц:

1) в соответствии с п. 1 ст. 56 Закона об обще­ствах с ограниченной ответственностью общества могут быть преобразованы в:

• акционерное общество;
• общество с дополнительной ответ­ственностью;
• хозяйственное товарищество;
• производственный кооператив;

2) согласно п. 1 ст. 20 Закона об акционер­ных обществах акционерные общества могут быть преобразованы в:

• общество с ограниченной ответ­ственностью;
• производственный кооператив;
• некоммерческое партнерство[1, с.14].

При этом следует учитывать, что закрытые акционерные общества могут свободно пре­образоваться в акционерные общества работ­ников (народное предприятие), в то время как «открытым» подобная трансформация запре­щена, если их работникам принадлежит менее 49 % уставного капитала.

Кроме того, исходя из п. 4 ст. 7 Закона об ак­ционерных обществах, открытые акционерные общества, акции которых находятся в государ­ственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридические лица иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.

Общество с ограниченной ответственностью и закрытое акционерное общество не подле­жат преобразованию в открытое акционерное общество, если размер уставного капитала вновь созданного общества окажется ниже ми­нимального уровня, установленного для откры­того акционерного общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах). Однако акционеры могут при желании увеличить размер уставного капитала до нужного уровня, и тогда изменение формы ведения бизнеса возможно.

Разумеется, при преобразовании хозяй­ственных обществ будут действовать коли­чественные ограничения, установленные в отношении численности участников новых юридических лиц.

Например, при преобразовании акцио­нерного общества в общество с ограниченной ответственностью количество участников не должно превышать пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственно­стью). В то же время в случае трансформации хозяйственного общества в производственный кооператив необходимо помнить, что число его членов — физических лиц не может быть менее пяти (ст. 4 Закона о производственных кооперативах) [1, с.15].

Преобразование общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество обеспечивает компании ряд преимуществ: повышение открытости организации, ее интенсивное развитие за счет привлечения дополнительных финансовых ресурсов, вы­ход на IPO (публичное размещение акций) и другие. Принцип оформления прав акционера акциями является гарантией от уменьшения имущества юридического лица при выходе из него участников.

При этом проблема «размы­вания» доли участия акционеров в обществе остается актуальной и по настоящее время существуют ситуации наоборот, когда публич­ная компания (акционерное общество) преоб­разовывается в закрытую компанию (общество с ограниченной ответственностью или закры­тое акционерное общество). Так, например, С.В. Гомцян указывает, что после установле­ния контроля над акционерным обществом посредством прямого приобретения акций реорганизация не обязательно проводится в форме слияния или присоединения.

В прак­тике деятельности частных инвестиционных фондов обычной является ситуация, когда после установления контроля над акционерным обществом происходит от­каз от статуса публичной компании в пользу «закрытых» форм организации бизнеса, т.е., в терминологии российского законодательства, происходит реорганизация в форме преобразо­вания.

Недостатком реорганизации в форме преобразования является отсутствие указаний закона относительно право­способности юридического лица в период после принятия решения о преобразовании и до государственной регистрации нового хозяйственного общества".

Проведенный анализ положений ГК РФ позволяет выделить следующие отличительные черты преобразования как формы реорганиза­ции юридического лица.

Во-первых, в проце­дуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекра­щающее свое существование по ее завершении.

Во-вторых, на месте реорганизуемого юриди­ческого лица возникает новое юридическое лицо-правопреемник иной организационно- правовой формы.

Наконец, в-третьих, право­преемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом — переда­точным актом[1, с.16].

Напомним, что согласно проек­ту нового Гражданского кодекса12 передаточный акт исключен из обязательных документов для оформления передачи прав и обязанностей при реорганизации. Более того, согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ относительно реорганизации в форме преобразования законодатель исключил фразу «переход прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику» и указал, что права и обязанности в отношении третьих лиц не изменяются. Это еще больше убеждает нас в искусственности включения преобразо­вания в институт реорганизации юридического лица. Надо отметить, что в проекте кодекса также предусмотрен запрет реорганизации в форме преобразования коммерческих ор­ганизаций в некоммерческие, и наоборот (ст. 57 Гражданского кодекса РФ), однако думается, что данное ограничение требует более детального исследования. В настоящее время такое преобразование возможно (например, ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Действующее законодательство относит преобразование к простой форме реоргани­зации, поскольку в отличие от слияния, при­соединения, разделения и выделения в нем участвует только одно юридическое лицо и только одно юридическое лицо возникает в ходе его проведения.

С научной точки зрения сложно согласиться с таким подходом. Так, в литературе высказывалось мнение о том, что при проведении преобразования сохраняется реорганизуемое юридическое лицо, у которого изменяется организационно-правовая форма, и соответственно новое юридическое лицо не возникает.

Преобразование чаще всего не предполага­ет изменения имущественной базы реоргани­зуемого юридического лица. Вместе с тем и при проведении данной формы реорганизации не­обходимо обеспечить защиту прав кредиторов и участников преобразуемого юридического лица.

Нормы законодательства о преобразо­вании акционерного общества имеют про­белы, которые могут привести к проблемам при реализации данной формы реоргани­зации.

Стоит согласиться с мнением А.А. Карлина о том, что одним из таких пробелов является отсутствие в Законе об акционерных обществах определения понятия преобразования. Представляется, что его дополнения таким определением позволит уточнить рамки данной формы реорганизации и более четкое отграничить её от изменения типа общества. Не менее важным является и уточнение содержания норм, регулирующих процедуру преобразования.

Так, п. 6 ст. 15 Федерального закона «Об акционер­ных обществах» содержит положение, согласно которому государственная регистрация осу­ществляется только при наличии доказательств уведомления кредиторов. Обязанность по уведомлению кредиторов также установлена ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуаль­ных предпринимателей».

Таким образом, преобразование можно отнести к «искусственной» и в то же время «упрощенной» форме реорганизации, имею­щей свои особые специфические свойства, и с научной точки зрения можно оставить за пре­образованием свойства сохранения сущности юридического лица — правопредшественника в случае неизменности (либо несущественного изменения) его капитала и внутренней струк­туры органов[1, с.17].

Литература:

1. Ерёмин В.В. Специфика преобразования как формы реорганизации хозяйственных обществ// Юрист 2011. №10., С. 13-17.

2. Коровайко А.Ф. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: учеб.пособие. М.: НОРМА, ИНФРА – М. 2001. С.83-84.

3. Корпоротивное право: Актуальные проблемы теории и практики/ под общ.ред. В.А. Белова М.: Юрайт,2009. С.501.

4.Логинов Е.В. Имущественно-правовые последствия реорганизация хозяйственных обществ: автореф.дис. …канд.юрид.наук. М., 2009. С.15.

5.Тимаев Ф.И. Реорганизация акционерных обществ// Юридический мир. 2008.№ 11. С.22.