Семья обычного права — это совокупность национальных правовых систем (главным образом стран африканского континента и острова Мадагаскар), основным источником права для которой будет являться свод устно передающихся из поколения в поколение правил поведения — правовых обычаев, обеспеченных государственным принуждением.
Рене Давид, именитый правовед-компаративист, в своем научном труде «Основные правовые системы современности» пишет: «Африка к югу от Сахары и Мадагаскар в течение многих веков жили по нормам обычая. Повиновение обычаю было в основном добровольным. Каждый считал себя обязанным жить так, как жили его предки; чаще всего было достаточно боязни сверхъестественных сил, чтобы заставить уважать традиционный образ жизни» [1, с 378]. То есть изначально основной источник права данной правовой семьи являл собой мудрость предков, которую новым поколениям следовало соблюдать под страхом кары не от государства, а от мистических сил, которые на самом деле были ничем иным, как неизведанными (для людей тех времен) природными явлениями: «в представлении африканца обычай связан с мифическим строем универсума. Повиновение обычаю означает уважение предков, останки которых слились с почвой, а дух витает над живыми» [3, с 333].
Таким образом, на изначальном этапе существования семьи обычного права правовой обычай осуществлял нормативное регулирование общественной жизни Африканских народов практически во всех ее сферах; обычай мог регулировать как частноправовые общественные отношения (например, семейные), так и отношения, осложненные публичным элементом (например, уголовные).
Однако к XIX веку с началом колониального периода правовой обычай начинает терять свое значение, так как начинает сокращаться количество отраслей, регулируемых данным правовым источником: «в колониальный период (XIX-XX вв.) обычное право подверглось существенному влиянию со стороны стран-метрополий. В это время сфера применения обычного права была ограничена правом английским, французским и другими, сформировалась система колониальных и местных судов» [2, с 280].
Постепенно европейские страны-метрополии стали помогать народам Африки в создании правовой системы по собственному подобию, то есть посредством создания законодательства и судебной системы. «Обычаи сложились, чтобы регулировать отношения между членами одного и того же общества или обществ, родственных по образу жизни. Западное право было необходимо, чтобы регулировать жизнь европейцев и их отношения с туземцами, а также отношения между туземцами, входящими в общества с различными обычаями. Западное право послужило своеобразным jus gentium, применяемым к отношениям, выходившим за рамки обычного права» — пишет Р. Давид [1, с 384].
Именно поэтому правовой обычай со временем начал утрачивать свое первоначальное значение и практически полностью перестал регулировать публичные отрасли права. Следует отметить, что вновь созданное европейцами право прежде всего являлось отражением правовой системы той или иной страны-метрополии; так, например, в странах, колонизированных Британской империей (Кения, Гамбия, Нигерия) большее развитие получила судебная практика (прецеденты), а на территориях, ставших колониями Франции (Чад, Мадагаскар) или Бельгии (Конго) в образующихся правовых системах преобладал нормативный акт.
Обычное право детально не регламентировало судебную процедуру. Главным предназначением традиционного судопроизводства считалось обеспечение гармонии между человеком, обществом и природой; именно к этому и сводилась основная задача суда. Традиционное судопроизводство обладало рядом особенностей. Правосудие, согласно обычному праву, выступало как средство примирения, а не как инструмент четкого применения позитивного права. Таким образом, примирительный характер традиционного судопроизводства заключался в том, что спорные вопросы решались путем примирения сторон.
Существовали различные формы разрешения споров. На тех территориях, где существовала соответствующая структура государственной власти, функционировала судебная система, где судебные органы на основе соблюдения юридических процедур, рассматривали и разрешали эти споры, то есть осуществление правосудия остается монопольным правом государства.
Обычно эти суды образовывали иерархию в соответствии с политической структурой, апелляции направлялись от низших судов (например, судов мелких вождей) к высшим (например, судам крупных вождей).
В более развитых обществах действовала тройная организация судебной системы, а именно: семейное правосудие, общественное правосудие (например, если возникала спорная ситуация по поводу таких частноправовых отношений, как брак или наследование то в их разрешении, как правило, участвовали старейшины и другие влиятельные члены семьи или группы кровных родственников), а также государственное правосудие.
Рассмотрим пример современной судебной системы Камеруна (этот пример выбран не случайно, так как в данном государстве смешались целых три правовых семьи):
Правовая система Камеруна унаследовала унаследовала романо-германскую и англосаксонскую правовые системы. В Западном Камеруне продолжают действовать английское общее право, право справедливости и статуты общего применения, а в Восточном осталось в силе французское колониальное законодательство. Африканское обычное право, различающееся в зависимости от этнической группы, официально может применяться только в том случае, если оно не противоречит «естественному правосудию, справедливости и доброй совести».
На практике повседневно действующее обычное право часто не соответствует Конституции и законам. Так, в вопросах брака и наследования оно существенно дискриминирует женщин. Во многих регионах Камеруна жена рассматривается по обычному праву как собственность мужа и до сих пор распространен обычай платы за невесту.
Также в Камеруне нет единой уголовной процедуры. Во франкоязычных провинциях действует уголовно-процессуальный кодекс французского образца. В двух англоязычных провинциях принята английская модель уголовного процесса — только здесь существует судебный контроль за законностью арестов и освобождение до суда под залог. Особая процедура применяется в судах обычного права, например, эти суды заставляют подсудимых, обвиняемых в колдовстве и некоторых других деяниях, проходить ордалий (например, принять яд).
Судебная система включает Верховный суд, апелляционные суды в каждой из 10 провинций и суды первой инстанции в каждом из 58 районов страны. Верховный суд имеет три палаты: общей юрисдикции, административную и счетную. Наряду с гражданскими действуют и военные суды.
За рамками формальной судебной системы находятся суды обычного права. По закону эти суды имеют юрисдикцию только по делам, в которых ни одна из сторон не требует разбирательства в государственном суде. Обычно их решения могут быть обжалованы традиционным властям более высокого уровня [4].
Подводя итог вышесказанному стоит отметить, что влияние западноевропейского права ощутимо сказалось на современном осуществлении правосудия и на правовые системы стран Африканского континента в целом. Однако во многих независимых государствах Африки нормы обычного права доколониальной эпохи по-прежнему имеют большое влияние в общественной жизни на бытовом уровне. Их полное вытеснение из сферы правового регулирования является весьма сложным и длительным процессом. Вместе с тем в последнее время обычное право постепенно перестаёт регулировать ряд общественных отношений, а национальное законодательство независимых государств наоборот расширяет круг своего воздействия.
Литература:
- Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В. А. Туманова. — М.: Междунар. отношения, 1996. — 400 с.
- Власова Т. В., Дуэль В. М. Теория государства и права: Учебник — М.: РГУП, 2017. — 352 с.
- CM. Poirier J. (ed.). Etudes de droit african et de droit malgache. 1965. — 529 с.
- Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник — Камерун // комментарии.org. URL: https:// kommentarii.org /strani_mira_eciklopediy/kamerun.html (дата обращения: 04.07.2019).
- Бехруз Х. Б. Сравнительное правоведение: Учебник для вузов. — М.: ТрансЛит, 2008. — 504 с.
