Как отмечается в Постановлении Совета судей РФ от 19.12.2012 г. «О состоянии судебной системы Российской Федерации и основных направлениях ее развития», одним из приоритетных направлений совершенствования существующих механизмов урегулирования споров и защиты нарушенных прав граждан является развитие примирительных процедур, в том числе посредничества (медиации).
Понятие «медиация» имеет латинское происхождение. При этом одни исследователи указывают на термин «mediare», что означает «посредничать» [1, с. 10], другие указывают на «medius», «medium», что обозначает «посередине» [8].
Современное понимание медиации начало формироваться во второй половине ХХ века в странах англо-саксонского права — США, Австралии, Великобритании. Сам термин «медиация» впервые появляется в 1947 году в названии американского федерального центра по урегулированию конфликтов между работодателями и профсоюзами «Federal Mediation and Conciliation Service» [1, с. 10–11].
Как отмечает Калашникова С. И., в зарубежной литературе выделяют два подхода к определению понятия медиации: концептуальный и описательный.
Концептуальный подход предполагает определение понятия через основные принципы, цели и задачи примирительной процедуры с участим посредника. К типичным определениям концептуального характера можно отнести следующее: медиация — это добровольная конфиденциальная процедура урегулирования спора, в ходе которой нейтральное лицо (медиатор) содействует сторонам в проведении переговоров в целях заключения взаимоприемлемого соглашения. Концептуальные определения носят теоретический характер и позволяют получить представление скорее об идеальной модели медиации, нежели о том, что в действительности происходит во время примирительной процедуры [7, с. 9].
Описательный подход, напротив, в большей степени приближен к практике. Например, известный в Великобритании специалист по семейной медиации М. Робертс предлагает следующее определение: «Медиация — это процедура урегулирования конфликта, при которой спорящие стороны встречаются с медиатором и разговаривают, после чего делают попытку разрешить противоречия» [7, с. 9].
В толковых словарях русского языка рассматриваемый термин трактуется применительно к международному праву и определяется как посредничество, содействие третьей стороны в мирном разрешении споров, преимущественно в международных отношениях [11]; международное посредничество, мирный способ разрешения международных споров при содействии государства, не участвующего в споре [6].
В российской научной литературе также нет единого подхода к определению понятия медиации.
Ряд исследователей, давая понятие медиации используют его в качестве синонима посредничества. Так, Т. А. Савельева полагает, что посредничество (медиация) — это способ урегулирования конфликта между сторонами на основе переговоров с участием нейтрального посредника с целью выработки обязательного для сторон соглашения по спорному вопросу [5, с. 34].
М. В. Гвоздарева рассматривает посредничество (медиацию) как процедуру, направленную на мирное разрешение конфликта, устранение его причин и последствий, которая может быть завершена достижением соглашения [3, c. 16].
А. А. Брыжинский понимает под посредничеством (медиацией) урегулирование спора или конфликта между сторонами с участием третьего лица (посредника) с целью выработки взаимоприемлемого соглашения сторон по спорным вопросам [2, c. 104–105].
Следует отметить, что первые попытки создания законодательной базы для медиации были предприняты еще в 2006 г. с внесением в ГД РФ проекта закона «О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)». В проекте закона термин «медиация» использовался параллельно с терминами «посредничество» и «примирительная процедура» [12].
Другие исследователи разделяют понятия «посредничество» и «медиация». Так, Д. Л. Давыденко предлагает понимать посредничество в широком смысле как процедуру урегулирования спора в порядке переговоров при содействии нейтрального третьего лица, оказывающего сторонам содействие в организации и ведении процесса переговоров, но не уполномоченного выносить обязательное для них решение. В свою очередь «медиация» — понятие более узкое и означает процедуру посредничества, при которой третье лицо не дает рекомендаций в отношении возможных условий урегулирования спора, а оказывает им профессиональное содействие в организации и ведении процесса переговоров [4, c. 40–53].
На наш взгляд, медиацию и посредничество необходимо рассматривать как часть и целое, так как посредничество включает в себя и другие виды посредничества, наряду с медиацией, в зависимости от функций и роли посредника в разрешении конфликта.
Давая определение понятию медиации, ученые вкладывают в него различное содержание. Одни исследователи под медиацией понимают форму примирения сторон, в ходе которой нейтральное лицо, избранное добровольно сторонами (исходя из его компетенции и авторитета), проводит переговоры [10, c. 53], или способ урегулирования правового спора (так, С. И. Калашникова определяет медиацию как самостоятельный внеюрисдикционный способ урегулирования правового спора путем переговоров сторон при содействии нейтрального лица — медиатора [7, c.29]).
Другие авторы под медиацией понимают процесс переговоров, деятельность специалиста по урегулированию спора. Так, с точки зрения В. Ф. Яковлева, медиация представляет собой деятельность специалиста по урегулированию споров в рамках переговоров спорящих сторон в целях заключения между ними мирового соглашения [13, c. 13].
Как справедливо замечает Калашникова С. И., некоторые исследователи делают акцент на содержательном аспекте процедуры, то есть на содействии нейтрального лица переговорам сторон, другие концентрируют внимание в большей степени на результате медиации, а именно мирном завершении конфликта, третья группа специалистов старается отразить как содержание, так и конечную цель проведения примирительной процедуры [7, c. 12].
Не вызывает сомнений, что медиацию можно рассматривать с различных позиций. При этом Мельниченко Р. Г., рассматривая медиацию в нескольких проявлениях, останавливается на этимологическом ее понимании, деятельностном, субъектном и юридическом подходе к определению данной категории. Этимологическое понимание — это исследование происхождения самого слова медиация. Деятельностное определение медиации дает ее определение посредством социальной деятельности. То есть медиация, наряду с другими видами социальной деятельности — экономической, юридической, политической, является разновидностью деятельности социальной. Субъектный подход в определении медиации делает акцент на тех субъектов, которые принимают в ней участие. Юридический подход в определении медиации основан на концепте «альтернативные процедуры урегулирования споров» [9].
Следует отметить, что Федеральный закон от 27.07.2010 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» дает понятие не медиации, а «процедуре медиации». Согласно п. 2 ст. 2 названного закона, процедура медиации — способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.
Представляется, что понятие «медиация» возможно рассматривать в нескольких аспектах. Первый аспект — это рассмотрение категории медиации в динамике — как процесс ведения переговоров с участием медиатора. В данном случае возможно говорить именно о «процедуре медиации». Как и любой процесс, процедура медиации характеризуется установленным порядком ее проведения, субъектами и объектом.
Второй аспект — это рассмотрение медиации в статике, системно, то есть как элемент более крупного образования. В частности, как один из видов посредничества, как альтернативный способ урегулирования споров, как один из способов примирительных процедур в гражданском, арбитражном судопроизводстве. Следует отметить, что Федеральный закон от 27.07.2010 г. N 193-ФЗ регулирует отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений (п. 2 ст. 1 названного закона). Согласно п. 5 Справки о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» за период с 2013 по 2014 год (утв. Президиумом Верховного Суда 01.04. 2015 г.), стороны используют медиацию по следующим категориям рассматриваемых судами общей юрисдикции споров: возникающих из брачно-семейных отношений; возникающих из земельных правоотношений; наследственных; жилищных; о защите прав потребителей; о взыскании суммы по договору займа, кредитному договору; о взыскании платы за жилую площадь и коммунальные платежи, тепло- и электроэнергию; трудовых; иных.
В соответствии с п. 6 вышеназванной справки, к числу рассматриваемых арбитражными судами категорий споров, в которых стороны использовали процедуру медиации после возбуждения производства по делу, относятся следующие споры: о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договорам купли-продажи, займа и кредита, возмездного оказания услуг, аренды, подряда и другим; корпоративные; о нарушении прав собственника, не связанных с лишением владения; о защите деловой репутации; земельные; о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования; о нарушении авторских и смежных прав; о взыскании компенсации за незаконное использование товарного знака.
Следует отметить, что при определенных обстоятельствах медиацию можно было бы применять и в уголовном судопроизводстве, в частности, в рамках восстановительного правосудия.
Таким образом, понятие «медиации» — многогранное правовое явление, которое может быть рассмотрено системно как статичный элемент (альтернативный способ урегулирования споров), так и динамичный элемент (процесс ведения переговоров).
Литература:
1. Базовый курс медиации: рефлексивные заметки / под общ. ред. С. В. Лабода. — Минск: Медисонт, 2011. — 316 с.
2. Брыжинский А. А. Альтернативное разрешение правовых споров и конфликтов в России: Дис.... канд. юрид. наук. Саранск, 2005. — 234 с.
3. Гвоздарева М. В. Посредничество как метод альтернативного разрешения корпоративных конфликтов: Автореф. дис.... канд. социол. наук. М., 2006. — 23 с.
4. Давыденко Д. Л. Вопросы юридической терминологии в сфере «альтернативного разрешения споров» // Третейский суд. 2009. N 1. С. 40–53.
5. Зайцев А. И., Кузнецов Н. В., Савельева Т. А. Негосударственные процедуры урегулирования правовых споров. Саратов, 2000. — 342 с.
6. Ефремова Т. Ф. Новый словарь русского языка. Толково- словообразовательный (онлайн версия) // URL: http://www.classes.ru/all-russian/russian-dictionary-Efremova-term-44710.htm
7. Калашникова С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. — М.: Инфотропик Медиа, 2011. — 304 с.
8. Медиация [Электр. ресурс] // URL: http://психо-терапия.рф/mediation.html
9. Понятие медиации. Медиация. Видеолекция // URL: http://www.distanz.ru/videoLecture/3371
10. Решетникова И. В. Право встречного движения. Посредничество и российский арбитражный процесс // Медиация и право. Посредничество и примирение. — 2007. — N 2(4). С. 53
11. Ушаков Д. Н. Большой толковый словарь современного русского языка (онлайн версия) // URL: http://www.classes.ru/all-russian/russian-dictionary-Ushakov-term-28756.htm
12. Шамликашвили Ц. А. Внедрение медиации в России // URL: http://www.mediacia.com/publications/81.html
13. Яковлев В. Ф. Закон свободного применения // Медиация и право. Посредничество и примирение. 2006. N 1. С. 13.
