Методика — это алгоритм, процедура для проведения каких-либо нацеленных действий.
Анализ — метод исследования, характеризующийся выделением и изучением отдельных частей объектов исследования.
Экспертиза — исследование, проводимое лицом, сведущим в науке, технике, искусстве или ремесле, привлечённым по поручению заинтересованных лиц, в целях ответа на вопросы, требующие специальных познаний.
Договор — соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Оптимизация договора является одним из основных инструментов оптимизации налогообложения. На начальном этапе налоговой оптимизации необходимо учесть все аспекты, непосредственно влияющие на режим налогообложения операции. Поэтому, при заключении, исполнении, разработке договора имеет смысл провести налогово-правовой анализ договора.
При планировании сделки необходимо выполнить ряд действий, направленных на
предотвращение возможных неблагоприятных последствий. Фактически это сводится к анализу следующих элементов договора:
1) анализ участников договора, то есть кто является стороной по договору;
2) анализ предмета договора;
3) анализ вида деятельности;
4) анализ даты совершения операций, исполнение которых предусмотрено договором;
5) анализ порядка определения и формирования цены договора;
6) меры ответственности сторон по договору;
7) специальные положения и действия, которые стороны обязаны исполнить. [1]
Анализ участников договора
Определение статуса контрагента по договору влияет на правильную организацию налогового и бухгалтерского учета. Из текста договора должно ясно следовать, кто является стороной в договоре (юридическое лицо, обособленное подразделение, предприниматель, гражданин, иностранное лицо и т. д.). Наличие данных условий и четкое установление правового статуса участника договора позволяет определить два немаловажных налоговых момента:
1) является ли контрагент плательщиком НДС;
2) Имеется ли обязанность удержать налог с контрагента.
Анализ предмета договора
При планировании порядка совершения сделки оцениваются налоговые последствия выбора формы и предмета договора. Иными словами, следует определить, что это за договор — услуга, подряд, купля-продажа, комиссия и пр. Если заключается договор купли-продажи, необходимо указать конкретное имущество, подлежащее передаче покупателю, если договор на оказание услуг, следует указать характер услуги и т. д.
Анализ вида деятельности
Анализ вида деятельности необходим, прежде всего, при заключении договоров по видам деятельности, осуществление которых возможно только на основании лицензии или других аналогичных разрешений. Собственно, данный анализ и сводится к проверке наличия указанной лицензии у Вашего контрагента, разрешающей осуществление определенной деятельности.
В связи с этим при анализе проекта договора необходимо уделять внимание на наличие в договоре указаний на лицензии (разрешения) на совершение соответствующих видов деятельности.
Анализ даты совершения операций, исполнение которых предусмотрено договором
Текст договора должен четко фиксировать дату совершения операции, предусмотренную договором. Дата совершения операции касается следующих моментов:
- юридического, так как определяет переход права собственности на имущество (переход права пользования, владения и распоряжения), отчуждаемого по договору, возможность применения санкций, порядок расчетов и т. д.;
- бухгалтерского, так как фиксируется дата признания расходов и доходов в бухгалтерском учете;
- налогового, поскольку определяет дату признания расходов и доходов в налоговом учете.
Точное определение даты операции позволяет установить для покупателя момент оприходования приобретенного товара на соответствующих счетах бухгалтерского учета и момент включения в расходы соответствующих затрат.
Анализ порядка определения и формирования цены договора
При анализе цены по договору следует обратить внимание на следующие моменты:
а) установление цены на каждый вид товаров, работ, услуг;
б) цена товара в валюте;
в) установление цены в условных единицах;
г) соответствие применяемых цен требованиям ст.40 Налогового кодекса РФ.
1. Установление цены на каждый вид товаров, работ, услуг
В связи с тем, что материальные ценности, работы, услуги учитываются по разным счетам, то их стоимостная оценка должна быть определена отдельно. Данное требование согласовывается с требованием об отдельном определении имущества и обязательств, составляющих предмет договора.
Порядок формирования цены регулируется не только нормами гражданского права, но и налоговым законодательством. Возможны следующие варианты формирования цены на товар:
Цена товара = Цена без НДС + НДС
Цена товара = Цена без НДС (НДС не предусмотрен)
Цена товара = Цена без НДС + НДС + налог с продаж [2]
Меры ответственности сторон по договору
Тщательной проработке и оценке подлежат пункты договора, предусматривающие санкции за нарушения условий оплаты, сроков, качества и т. д. Причем обусловлено это вступлением в действие главы 25 «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса РФ.
Согласно п.1 ст.248 Налогового кодекса РФ к доходам в целях главы 25 относятся:
1) доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (далее — доходы от реализации);
2) внереализационные доходы.
При этом в ст.248 Налогового кодекса РФ указано, что «внереализационные доходы определяются в порядке, установленном ст.250 настоящего Кодекса с учетом положений настоящей главы».
В соответствии с положениями ст.250 Налогового кодекса РФ в целях налога на прибыль внереализационными доходами признаются доходы, не связанные с реализацией товаров (работ, услуг), а именно не указанные в ст.249 Налогового кодекса РФ.
Статья 250 Налогового кодекса РФ содержит примерный перечень внереализационных доходов, который не является исчерпывающим. Согласно данному перечню внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба (п.3 ст.250 Налогового кодекса РФ).
В соответствии с п.1 ст.271 Налогового кодекса РФ основным методом признания доходов для целей главы 25 является метод начисления, что означает:
Согласно подп.3 п.4 ст.271 Налогового кодекса РФ для данного вида внереализационных доходов датой получения дохода признается дата начисления штрафов, пеней и (или) иных санкций в соответствии с условиями заключенных договоров либо на основании решения суда.
Из анализа данной нормы следует, что обязанность по уплате налога на прибыль организациями должна быть исполнена в отношении штрафов, пени и иных санкций, в отношении которых наступили следующие обстоятельства:
1) в отчетном периоде налогоплательщиком были начислены штрафные санкции в соответствии с условиями заключенных договоров (например, за просрочку платежа, нарушения условий поставки товара и т. п.);
2) в отчетном периоде вступило в законную силу решение суда о взыскании в пользу налогоплательщика штрафных санкций (например, процентов по ст.395 Гражданского кодекса РФ за пользование денежными средствами) [3]
Юридическая экспертиза проводится специалистом в области современного права, обладающего необходимыми знаниями и должным уровнем компетентности. Специалист в области юриспруденции должен владеть всеми необходимыми понятиями своей предметной области, ориентироваться в последних редакциях нормативных актов, грамотно оперировать вспомогательными документальными базами данных для грамотного осуществления своей экспертной деятельности. [4]
Правовая экспертиза, как правило, проводится по сложившейся методике и состоит из следующих этапов:
1. Постановка задачи исследования. На этом этапе заказчиком исследования в сотрудничестве с экспертом формулируется список вопросов, на которые будет дан ответ, зафиксированный в экспертном заключении.
2. Анализ правильности составления документа, предоставленного для исследования. Формальная правильность составления документа важна для оценки его права на существование в принципе. Дело в том, что неверно сформулированные договоры, контракты, или иные бумаги могут быть признанными недействительными из-за допущенных авторами ошибок.
3. Анализ соответствия исследуемого документа действующим законодательным актам. Документы проверяются на наличие пунктов, прямо противоречащих действующему законодательству. В случае обнаружения положений, не соответствующих нормативным актам, выполнение сторонами своих обязательств по договору признается невозможным, а сам договор — недействительным.
4. Составление экспертного заключения. Экспертное заключение может быть предоставлено заказчику экспертизы устно — в виде особого мнения эксперта и некоторых рекомендаций по исправлению исследуемого документа. Также экспертное заключение составляется по запросу заказчика в письменном виде. В таком случае, оно содержит копии всех проанализированных документов, описание проделанных экспертом исследований, и письменные выводы эксперта в виде ответов на поставленные заказчиков вопросы.
Таким образом, методика проведения правового анализа договоров на предмет их соответствия общим требованиям законодательства РФ заключается в следующем:
1. Правильно ли указано наименование сторон в преамбуле договора.
2. Совпадают ли наименования сторон, указанные в преамбуле договора, наименованию сторон, указанных в заключительных положениях договора, а также в оттисках печатей сторон.
3. Указаны ли в преамбуле договора должность, Ф. И. О. представителей сторон, заключивших договор.
4. Подписан ли сторонами каждый лист договора.
5. Подписан ли договор, а также приложения к нему двумя сторонами.
6. Проставлены ли в договоре число, месяц и год его заключения сторонами.
7. Правильно ли сформулировано условие о предмете договора.
8. Указаны ли в преамбуле договора документы, подтверждающие полномочия представителя контрагента на совершение данной сделки (устав, положение, доверенность).
9. Указаны ли в преамбуле договора номер и дата доверенности физического лица, выступившего представителем стороны при заключении договора. [5]
Литература:
1. Российская Федерация. Кодексы. Налоговый. Часть 1. [Электронный ресурс]: Кодекс № 146-ФЗ: принят ГД ФС РФ 31 июля 1998 г. (в редакции изменений и дополнений от 29.12.2014) // КонсультантПлюс: Версия Проф.
2. Учебно-методическое пособие по дисциплине «Анализ и оптимизация налогооблагаемой базы» / сост. В. С. Юрина. — Тольятти: Изд-во ПВГУС, 2013. — 44 с.
3. Евстигнеев, Е. Н. Евстигнеев, Е. Н. Налоговый менеджмент и налоговое планирование в России [Текст] монография: / Е. Н. Евстигнеев, Н. Г. Викторова. — М.: ИНФРА-М, 2012. — 269 с.
5. http://sudexpa.ru
