Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [1] (далее — Закон об адвокатуре) и Кодекс профессиональной этики адвоката [2] традиционно регламентируют деятельность адвоката как представителя исключительно одной из спорящих сторон. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам и ему запрещается входить в отношения с другой стороной, интересы которой не совпадают с интересами его доверителя [3].
Деятельность адвоката именно в роли медиатора представляет интерес, поскольку участие адвоката в урегулировании юридических конфликтов в роли медиатора отличается от традиционной адвокатской деятельности следующими признаками :
1) особая предметная сфера деятельности адвоката, связанная с глубоким всесторонним анализом противоречий и отношений в конфликтах различных предметных категорий;
2) особая роль адвоката как независимого и беспристрастного посредника, содействующего сторонам в поиске взаимоприемлемых или взаимовыгодных условий прекращения спора;
3) особая процедура медиации, в рамках которой может осуществляться адвокатская деятельность, и место адвоката-медиатора в данной процедуре [4].
Деятельность медиатора не является ни адвокатской деятельностью, ни деятельностью по оказанию правовой помощи. Статья 2 Федерального закона Российской Федерации от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» [5] (далее — Закон о медиации) определяет процедуру медиации как способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения, а медиатора — как независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке решения по существу спора.
Существуют определенные сходства в деятельности адвоката и медиатора:
– не предпринимательский характер деятельности (ч. 2 ст. 1 Закона об адвокатуре и ч. 3 ст. 15 Закона о медиации);
– обязанность сохранять конфиденциальность полученной информации при осуществлении деятельности;
– возможность осуществлять деятельность как на возмездной, так и на безвозмездной основе;
– действие принципа независимости в отношении обоих видов деятельности.
Некоторое время существовали споры на предмет того, может ли адвокат являться медиатором, однако Кодекс профессиональной этики адвоката в пункте 3 статьи 9 и Закон о медиации дают однозначно положительный ответ на данный вопрос.
В 2020 году Министерство юстиции РФ выступало с инициативой установить запрет для адвокатов и нотариусов выступать в качестве медиаторов, на что Федеральная палата адвокатов заявила, что в течение последних 10 лет именно представители адвокатского сообщества являются востребованными медиаторами [6].
Адвокатура, являясь частью гражданского общества и одной из важнейших составляющих правового государства, призвана осуществлять защиту прав и законных интересов лиц, а также предоставлять квалифицированную юридическую помощь, гарантированную Конституцией Российской Федерации. Несомненным плюсом адвокатской деятельности является именно то, что она связана с психологическим и коммуникативным аспектом, что позволяет адвокату оказывать юридическую помощь даже в самых сложных с моральной точки зрения делах. Наряду с «обыкновенной юридической деятельностью», такой как составление проектов документов, ходатайств, жалоб, выступление в суде, общение с представителями власти и так далее, каждый адвокат, по сути, делает все то же, что должен уметь делать медиатор. Способность установить контакт с доверителем, оперативный поиск решения, хладнокровие в любой ситуации — всё то, что необходимо адвокату в его повседневной деятельности. Таким образом, профессия адвоката является одной из самых подходящих на роль медиатора.
Адвокат должен учитывать, что медиатор не вправе: быть представителем какой-либо стороны; оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь; осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях. Иными словами, адвокат должен помнить о конфликте интересов [7].
ФПА РФ в вышеуказанном заявлении предлагала следующие гарантии независимости адвоката в роли медиатора:
– предоставление письменных гарантий по исключению конфликта интересов перед началом проведения процедуры медиации;
– включение в соглашение о проведении процедуры медиации своих обязательств о том, что адвокат не вправе проводить медиацию, если ранее выступал в качестве представителя или консультанта любой из сторон; и не вправе будет представлять интересы любой из сторон после окончания процедуры медиации по вопросам, прямо или косвенно затрагивающим предмет медиативного соглашения.
Инициатива Минюста не получила законодательного развития, однако правовое регулирование участия адвоката в медиативной деятельности остается не на должном уровне.
С принятием Закона о медиации Закон об адвокатуре остался в прежней редакции. В перечне видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, так и не появилось участие адвоката в качестве медиатора при урегулировании спора во внесудебном порядке.
Остался также неясным вопрос о формах организации деятельности адвокатов, принявших решение об оказании помощи в урегулировании юридических споров в качестве медиатора. Согласно ст. 18 Закона о медиации могут создаваться саморегулируемые организации медиаторов в форме ассоциаций (союзов) или некоммерческих партнерств. Получается, что адвокат-медиатор помимо членства в адвокатском образовании, может стать членом СРО медиаторов. Такое «двойственное» положение адвоката-медиатора представляется неэффективным, поэтому некоторыми учеными предлагаются следующие формы организации деятельности адвокатов-медиаторов:
– учреждение адвокатом, специализирующимся на выполнении роли медиатора, адвокатского кабинета и осуществление им преимущественно медиативной деятельности;
– учреждение коллективных адвокатских образований (коллегий адвокатов, адвокатских бюро), участники (члены или партнеры) которых осуществляют преимущественно медиативную деятельность;
– выделение в составе относительно крупных адвокатских образований адвокатов или групп адвокатов, которые преимущественно специализируются на осуществлении медиативной деятельности и не ведут судебные дела, насколько это возможно с учетом правового статуса адвоката [4, c. 154].
В ч. 6 ст. 15 Закона о медиации говорится, что медиатор не вправе быть представителем какой-либо стороны. Но могут возникнуть ситуации, когда между доверителями одного адвоката возник юридический спор. При этом адвокат никак не влиял на формирование их правоотношений. В таком случае, нецелесообразно запрещать данному адвокату выступить в качестве медиатора, поскольку обе стороны сотрудничают с адвокатом, а, следовательно, доверяют ему. Поэтому, в данном случае, выступление адвоката в качестве медиатора допустимо и будет являться весьма эффективным.
Следующей проблемой для адвоката-медиатора является формулировка п. 2 ч. 6 ст. 15 Закона o медиации, в которой сказано, что медиатор не вправе «оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь». Этот пункт ставит в тупик не только адвокатов, но и представителей других профессий, которые выступают в качестве медиаторов. Представляется целесообразным вообще исключить данный подпункт из статьи, поскольку он ставит под сомнение возможность участия самого медиатора в процессе урегулирования конфликта.
Данный подпункт противоречит основным обязанностям адвоката по отношению к доверителю: оказание юридической помощи. Дача разъяснений, консультирование, объяснение последствий применения медиации являются необходимым этапом в ходе работы адвоката в качестве медиатора. Данный подпункт ущемляет права сторон на оказание им квалифицированной помощи.
Возможно, законодатель имел ввиду, что медиатор не должен таким образом оказывать давление на стороны, или отдавать предпочтение интересам одной из сторон, но, в таком случае, необходимо переформулировать данный пункт статьи.
Таким образом, необходимо отметить, что адвокат является одной из наиболее желаемых фигур на выполнение роли медиатора, поскольку юридическое образование и опыт работы по специальности помогают адвокату выполнить свою функцию довольно качественно. Но вместе с тем, всё-таки желательно наличие дополнительного специального образования. Сейчас во многих странах существуют специальные курсы подготовки медиаторов, а также курсы психологии и этики для медиаторов, что позволяет приобрести необходимые навыки и умения, поскольку сами по себе юридические знания не могут способствовать успешному разрешению спора с помощью медиации. Однако опыт и знания адвоката являются безусловным плюсом для выполнения функции медиатора, а также для защиты интересов сторон во время проведении процедуры медиации.
Литература:
- Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»
- Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) // СПС «КонсультантПлюс»
- Семеняко М.Е. Участие адвоката в альтернативном разрешении споров и примирительных процедурах. Дис. … к.ю.н.: 12.00.11 / МГЮА им. О.Е. Кутафина. – М., 2010. – С.54
- Понасюк А. М. Участие адвоката в урегулировании юридических споров посредством медиации. Дис. к.ю.н.: 12.00.11 / РААН. – М., 2011. – С. 34
- Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // СПС «КонсультантПлюс»
- Правовая позиция ФПА РФ о проекте федерального закона «Об урегулировании споров с участием посредника (медиации) в Российской Федерации» от 08.10.2020 // Электронный ресурс: https://fparf.ru/documents/fpa-rf/the-legal-position-of-fpa/pravovaya-pozitsiya-federalnoy-palaty-advokatov-rf/ (дата обращения: 23.05.2024)
- Бардин Л.Н. Адвокат и мирное урегулирование споров // Адвокатская практика. 2023. № 2. С. 40 - 45.
