В статье авторы рассматривают способы предотвращения и урегулирования конфликта интересов благодаря использованию доверительного управления.
Ключевые слова: конфликт интересов, доверительное управление.
Конфликт интересов — это конфликт между правовыми обязанностями и частными интересами должностного лица, при котором последние способны неправомерным образом повлиять на выполнение им официальных обязанностей.
Конфликт интересов является разновидностью поведенческого конфликта, возникающего в процессе управленческой деятельности. Если конфликт интересов не предотвращен, совершается правонарушение, объективная сторона которого состоит в нарушении установленного запрета, ограничения или обязанности [2].
На практике в каждой организации может возникнуть множество различных ситуаций конфликта интересов. Большое значение здесь имеет специфика деятельности той или иной организации, выполняемые ею функции. Тем не менее, можно выделить типовые, часто встречающиеся сферы возникновения конфликта интересов:
– принятие кадровых решений;
– осуществление закупок;
– управление имуществом;
– контрольно-оценочная деятельность;
– контрольно-надзорная деятельность;
– использование информации ограниченного доступа.
Порядок предотвращения и урегулирования конфликта интересов отражен в статье 11 федерального закона номер 273-фз «О противодействии коррупции». Действующий базовый российский антикоррупционный закон, выделяет следующие способы урегулирования конфликта интересов:
1) изменение должностного положения лица, вплоть до его отстранения от исполнения должностных обязанностей;
2) отказ от выгоды, явившейся причиной возникновения конфликта интересов;
3) отвод или самоотвод лица в случаях и порядке, предусмотренных законодательством РФ;
4) передача принадлежащих лицу ценных бумаг (долей участия, паев в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством.
Первоначально для предотвращения и урегулирования конфликта интересов применялись «традиционные» формы доверительного управления. Однако постепенно все шире стала распространяться точка зрения, что такой подход является неэффективным.
Объясняется это в первую очередь тем, что «традиционные» формы доверительного управления изначально изобретены для решения принципиально иных задач. Собственник передает свое имущество в доверительное управление тогда, когда полагает, что другое лицо будет управлять им лучше, чем он сам. Вместе с тем при передаче активов в доверительное управление собственник обычно сохраняет за собой право получать информацию о процессе и результатах доверительного управления и состоянии соответствующих активов, а также право давать доверительному управляющему инструкции по действиям с активами.
С точки зрения регулирования конфликта интересов такое доверительное управление не отличается от самостоятельного управления должностным лицом своими активами. Это означает, что возможность недолжного использования официальных полномочий для реализации личного интереса сохраняется.
Таким образом, если для урегулирования конфликта интересов и возможно использовать доверительное управление, то речь должна идти о специальных его формах, ориентированных именно на предупреждение коррупции. Важнейшим их элементом являются ограничения, препятствующие получению должностным лицом информации о составе активов, находящихся в доверительном управлении, а также не позволяющие должностному лицу продолжать принимать значимые решения относительно проблемных активов.
Траст — это эффективный инструмент налогового планирования, защиты активов и их передачи по наследству.
В процессе создания и дальнейшего функционирования траста обычно принимают участие три основные стороны (рис. 1): учредитель, доверительный собственник и бенефициар.
Рис. 1. Схема взаимодействия сторон траста
При слепом трасте служащий, хотя и остается собственником активов и, возможно, продолжает получать от них доход, в теории утрачивает информацию о том, какими именно активами он владеет, и, соответственно, не может определить, на какие компании ему выгодно тем или иным образом воздействовать в рамках реализации официальных полномочий.
Такая форма доверительного управления, как слепое управление, используется прежде всего в отношении ценных бумаг, не обращающихся на рынке, и других активов, продажа которых по тем или иным причинам может быть затруднена.
Слепое управление оставляет служащему больше возможностей для реализации личного интереса, хотя бы потому, что, запретив продавать активы, служащий продолжает располагать информацией о том, на какие организации ему необходимо воздействовать для извлечения выгоды.
Активы, первоначально помещаемые в диверсифицированный траст, должны быть распределены согласно определенным требованиям, а также обладать высокой ликвидностью [1].
Исходя из вышеизложенного, следует составить следующие выводы и предложения по урегулированию конфликта интересов:
Во-первых, нецелесообразно использовать для целей противодействия коррупции «традиционные» формы доверительного управления, так как они изначально ориентированы на достижение иных целей, не предполагают ограничений на получение доверителем информации о состоянии своих активов и на взаимодействие доверителя с доверительным управляющим.
Во-вторых, внедрение специального доверительного управления представляет собой весьма нетривиальную задачу и требует тщательного продумывания множества нюансов. Отказ от детального регулирования и упрощение формулировок соответствующих правовых норм зачастую приводят к тому, что слепые трасты и аналогичные механизмы так и не становятся препятствием для реализации служащим личных интересов.
В-третьих, даже при наличии добросовестно проработанного режима специального доверительного управления сама по себе передача активов в слепой траст обычно не приводит к урегулированию конфликта интересов. Критически важно, чтобы на активы, изначально переданные в доверительное управление, распространялись общие нормы о регулировании конфликта интересов и чтобы служащему было запрещено совершать в рамках реализации своих полномочий действия, которые могут повлиять на стоимость этих активов.
В-четвертых, применение доверительного управления для регулирования конфликта интересов подразумевает активное участие уполномоченных государственных органов. Для успешного внедрения слепых трастов и аналогичных механизмов потребуется предоставить таким органам необходимые ресурсы, как финансовые, так и кадровые, и гарантировать независимость уполномоченных государственных органов от лиц, чьи активы передаются в доверительное управление.
Литература:
1. Маскалева Ольга, Конов Алексей Доверительное управление как инструмент предотвращения и урегулирования конфликта интересов // Антикорупционный портал НИУ ВШЭ. 2021 № 2. URL: https://anticor.hse.ru/assets/working_material_files/3_ru.pdf (дата обращения: 30.04.2021).
2. Хабриева Т. Я., Капустин А. Я., Габов А. В., Черногор Н. Н. Конфликт интересов: природа, предупреждение, социальное регулирование // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2018. № 3 (70). URL: https://cyberleninka.ru/article/n/konflikt-interesov-priroda-preduprezhdenie-sotsialnoe-regulirovanie (дата обращения: 30.04.2021).
