Внебиржевой рынок производных финансовых инструментов: понятие и особенности

В статье автором исследуется природа внебиржевого рынка производных финансовых инструментов, выделяются его основные признаки и особенности.

Ключевые слова: рынок ценных бумаг, фондовый рынок, рынок производных финансовых инструментов, рынок деривативов, внебиржевой рынок производных финансовых инструментов.

Биржевой сектор срочного рынка был явно отделен от внебиржевого в связи с принятием в 2011 г. Федерального Закона, стандартизирующего регулирование организованной торговли [1]. Также НК РФ в п. 3 ст. 301 подразделяет срочные контракты на обращающиеся и необращающиеся на организованном рынке.

Тем не менее, как указывают ученые, подавляющее большинство сделок заключаются вне биржи [2]. Рынок производных финансовых инструментов — это, в первую очередь, внебиржевые контракты. Исходя из этого, важным представляется индивидуальное рассмотрение внебиржевого срочного рынка и выделение его основных особенностей.

Ключевыми признаками внебиржевого срочного рынка видятся следующие [7]:

1. Заключение срочных контрактов не на организованных торгах;
2. Индивидуальная природа заключаемых срочных контрактов;
3. Цель заключаемых срочных контрактов — распределение рисков и прибыли участников.

Проявление кредитного риска наиболее характерно для сделок внебиржевого срочного рынка, поскольку по ним зачастую не осуществляется централизованный клиринг. Участник внебиржевого срочного контракта должен сам проводить проверку своего контрагента для того, чтобы быть уверенным в его платежеспособности и исполнении им договорных обязательств. Кроме того, срок исполнения по внебиржевым срочным контрактам может занимать длительное время, следовательно, проверка контрагента на предмет платежеспособности должна осуществляться в течение всего срока исполнения [8].

Также для большинства внебиржевых срочных контрактов характерно отсутствие гарантийного обеспечения, исходя из этого, неисполнение контрагентом участника внебиржевого срочного контракта договорных обязательств может стать причиной неплатежеспособности самого участника и повлечь дальнейшую цепную реакцию [9, с. 87]. Это связано с тем, что на сегодняшний день отсутствует законодательное регулирование, требующее внесения гарантийного обеспечения для заключения внебиржевых срочных контрактов. Единственный институт, выраженный во внесении обеспечительного платежа, представляет собой договор об обеспечении исполнения, заключенный на основании генерального соглашения в соответствии со ст. 51.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

На взгляд автора, образцовым представляется следующее определение внебиржевого рынка производных финансовых инструментов: система общественных отношений, основанных на риске, которая возникает между участниками срочных контрактов, заключаемых не на организованном секторе, а также система других отношений по организации возможностей для заключения срочных контрактов, участниками которой являются субъекты инфраструктуры и регулирующие субъекты.

Основными особенностями внебиржевого срочного рынка является отсутствие организатора торгов, возможность сторон свободно определять условия сделок. Ключевой особенностью внебиржевого срочного рынка видится возможность заключения сделок на основании стандартной документации, которая подготавливается и утверждается саморегулируемыми организациями.

Так, Ассоциация российских банков, Национальная ассоциация участников фондового рынка и Национальная валютная ассоциация разработали, учитывая опыт International Swap Dealers Association (ISDA), ключевой акт для оформления и регулирования сделок с производными финансовыми инструментами на внебиржевом рынке — Стандартную документацию для срочных сделок на финансовых рынках [11].

Отдельное внимание стоит уделить природе генерального соглашения. Генеральное соглашение по своей сущности представляет рамочный договор с открытыми условиями, который устанавливает общий характер взаимодействия сторон. В такое соглашение также могут быть включены условия заключения будущих конкретных договоров, условия об ответственности сторон за неисполнение договорных обязательств, третейская оговорка. Заключение генерального соглашения ведет к возникновению системы основного договора и отдельных будущих договоров, направленных на исполнение положений основного [6]. Тем не менее, необходимо обратить внимание на то, что отдельное генеральное соглашение без наличия подтверждения его сторон возникновения конкретных обязательств для них не влечет, так как стороны генерального соглашения именно в подтверждениях устанавливают существенные условия будущих срочных контрактов.

Литература:

1. Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ (ред. от 02.07.2021) «Об организованных торгах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 22.08.2021).
2. Буренин А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов. М., 2011. С. 187.
3. Витрянский В. Срочные сделки в сфере биржевой торговли и на финансовых рынках // Хозяйство и право. No 11. 2007.
4. Гарслян Л. А. Правовой режим внебиржевых деривативов в США и Европейском союзе // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 2018. № 4.
5. Ем В. С., Козлова Н. В. Биржа как организатор торговли // Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития: Сборник статей к юбилею профессора Пугинского Б. И. / Сост. Абросимова Е. А., Филиппова С. Ю. М.: Статут. 2011.
6. Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры на внебиржевом межбанковском рынке ценных бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. No 7.
7. Правовое регулирование рынка внебиржевых производных финансовых инструментов в России, США и Европейском союзе (ЕС) : диссертация ... кандидата юридических наук : 12.00.03 / Гарслян Левон Арменович; [Место защиты: Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова]. – М., 2019. - 214 с. С. 18.
8. Adam R. Waldman, OTC Derivatives & Systemic Risk: Innovative Finance or the Dance Into the Abyss? 43 Am. U.L. Rev. 1023 (Spring 1994), p. 1049.
9. Raffaele Scalcione, The Derivatives Revolution: A Trapped Innovation and a Blueprint for Regulatory Reform, 2011.
10. T. V. Somanathan, V. Anantha Nageswara, The Economics of Derivatives, 2015.
11. URL: https://naufor.ru/risda/files/Standart_docs.pdf (дата обращения: 17.04.2023).