В статье рассматриваются основные вопросы и некоторые проблемы правового регулирования преимущественного права покупки доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью (далее по тексту — ООО), на основе анализа норм Гражданского кодекса РФ, Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту ФЗ об ООО), Постановления Президиума ВАС РФ от 13.12.2011 N 10590/11 по делу N А40–3958/10–62–51 и других актов высших судов, а также формулируются выводы, направленные на расширение представления о преимущественном праве покупки доли в уставном капитале ООО.
Основные результаты. В статье изучены общие вопросы правового регулирования преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО, соблюдение такого права для участников сделки; выявлены проблемы правового регулирования преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО и предложены некоторые рекомендации по их устранению.
Ключевые слова: доля в уставном капитале, преимущественное право; купля-продажа; условия продажи доли по преимущественному праву.
Актуальность исследования темы не вызывает сомнения с учетом сложившейся правоприменительной практики. Для современного хозяйственного оборота и устойчивого ведения бизнеса важно обеспечить диспозитивность норм, касающихся возможности распоряжаться своей долей в уставном капитале. При этом также значимо обеспечить соблюдение прав других участников этой сделки и защищенность от злоупотреблений, связанных с обходом норм о преимущественном праве покупки.
Изучением данного института гражданского права занимались Г. Ф. Шершеневич, М. М. Агарков, Д. И. Мейер, В. И. Синайский, И. А. Покровский и многие другие авторы.
На современном этапе важно отметить разработки следующих авторов: В. К. Андреев, А. Ю. Бушев, С. П. Гришаев, В. Д. Лапач, В. В. Долинская, Д. В. Ломакин, С. Д. Могилевский, Л. А. Новоселова, М. Н. Семякин, М. К. Сулейменов и другие.
Однако отсутствуют отдельные монографические исследования, посвященные продаже доли в уставном капитале ООО, что свидетельствует о необходимости дальнейшего теоретического изучения указанной темы.
Аннотация. Цель исследования заключается в комплексном изучении и расширении имеющихся представлений о продаже доли в уставном капитале общества, как самостоятельном институте гражданского права, на основе анализа научной, учебной, специальной литературы, нормативно-правовой базы и материалов судебной практики, а также в разработке научно-обоснованных предложений по совершенствованию действующего законодательства в сфере продажи доли в уставном капитале ООО.
Для реализации поставленной цели в работе формулируются и последовательно решаются следующие задачи :
— изучается правовая природа доли в уставном капитале ООО;
— исследуется преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО;
— рассматриваются правовые проблемы, возникающие при реализации доли в уставном капитале ООО;
— исследуется правоприменительная практика по продаже доли в уставном капитале ООО и выявляются основные тенденции данного института гражданского права;
— предлагается совершенствование отдельных норм законодательства, касающихся продажи доли в уставном капитале ООО, с целью улучшения правового регулирования и защиты прав всех участников подобных сделок.
Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 93) и ФЗ об ООО (п. 4 ст. 21) предусматривают право участников ООО и самого общества на преимущественную покупку доли или части доли, принадлежащих участнику общества. Реализация преимущественного права регулируется диспозитивными нормами закона, что позволяет в уставе ООО устанавливать необходимые процедуры для регулирования этого вопроса самими участниками общества.
В юридической и научной литературе однозначно признается, что доля в уставном капитале ООО способна к обороту и либо вовлекается в него, либо путем совершения сделки, переходит от одного субъекта к другому в порядке правопреемства или на ином законном основании (ст. 93 ГК РФ, ст. 21 ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Однако к какому из объектов гражданских прав, указанных в ст. 128 ГК РФ, следует относить данный объект, какими критериями руководствоваться при этом, в науке нет единого мнения.
Одни ученые полагают, что долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве имущественного права [1]. Другие полагают, что доля в уставном капитале относится к иному имуществу в классификации объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК РФ [2]. Существуют и мнения относительно самостоятельной правовой природы доли в уставном капитале.
Для целей настоящей работы будем рассматривать долю в уставном капитале ООО доля как самостоятельный объект гражданских прав, включающий в себя систему имущественных и неимущественных прав участника ООО, совокупность имущественных прав.
Преимущественное право покупки доли является механизмом защиты от неконтролируемого проникновения в состав участников общества третьих лиц, обеспечивающий стабильность состава участников. В случае продажи участником своей доли или части доли третьему лицу, остальные участники имеют право первыми купить отчуждаемую долю, а также само общество может воспользоваться этим правом в случае, если сами участники от него откажутся.
Участники общества первыми пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества, который решил продать свою долю третьему лицу. В случае, если участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли, то уставом общества может быть предусмотрена возможность воспользоваться таким правом само общество.
Важно выяснить следующие условия реализации преимущественного права покупки доли участника:
- Преимущественное право — это императивная или диспозитивная норма.
- Порядок реализации преимущественного права покупки доли и вопросы нарушения прав участников.
- Получение согласия участников на продажу доли.
Рассмотрим все указанные условия более подробно.
1. Является ли норма закона о преимущественном праве покупке доли императивной или диспозитивной.
С одной стороны: В ГК указано, что участники пользуются (не могут пользоваться, а именно пользуются) преимущественным правом, а сам порядок осуществления права указан в ФЗ об ООО и уставе общества. Это что касается преимущественного права именно участников общества, а вот преимущественное право на покупку самим обществом доли — может быть (а может и не быть) предусмотрено в уставе общества.
С другой стороны, в «Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2020)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020) есть такой абзац: Таким образом, в силу презумпции диспозитивности, положенной в основу регулирования общества с ограниченной ответственностью, все правила, касающиеся ограничения отчуждения доли в уставном капитале третьим лицам, включая право преимущественной покупки доли, могут быть изменены или полностью отменены уставом общества.
Хотя, как указывал Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 3 июля 2014 г. N 1564-О, действующее правовое регулирование перехода доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу учитывает природу хозяйственных обществ как организации, основанных на экономическом самоопределении граждан и саморегулировании. В связи с этим вышеупомянутый федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и позволяет участникам обществ с ограниченной ответственностью предусмотреть в уставе дополнительные гарантии своих имущественных прав, в частности, в виде запрета на отчуждение доли или ее части в пользу лиц, не являющихся участниками общества, либо указать на необходимость получения согласия на подобное отчуждение.
2. Порядок осуществления преимущественного права покупки возникает при отчуждении доли или части доли участника общества третьему лицу. Первыми этим правом могут воспользоваться участники общества. При их отказе, если это предусмотрено уставом общества — может воспользоваться и само общество. И только после отказа всех лиц, имеющих преимущественное право покупки доли, участник вправе продать свою долю или часть доли — третьему лицу.
Цена доли, может быть:
1) Для третьего лица — любой, на усмотрение продавца. По общему правилу ни в ГК РФ, ни в Законе об ООО не устанавливается запрет на определение цены продажи ниже действительной (рыночной) стоимости доли. Следовательно, исходя из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) стороны договора вправе установить цену продажи доли в любом размере — как выше, так и ниже действительной (рыночной) стоимости или номинальной цены (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2018 N 09АП-38246/2018-ГК по делу N А40–48462/18). Стороны сделки об отчуждении доли третьему лицу по цене, не соответствующей уставу ООО, не могут быть принуждены к установлению определенной цены сделки (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2016 N 13АП-9829/2016 по делу N А56–84856/2015).
Само по себе установление в договоре цены продажи доли в уставном капитале менее ее действительной (рыночной) стоимости (в том числе по номинальной стоимости) не влечет за собой недействительности договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО, т. к. стороны вправе согласовать такое условие о цене. Законом не выдвигаются требования о допустимой цене продажи долей в уставном капитале ООО. Между тем, цена продажи может учитываться как дополнительный фактор в пользу недействительности договора при наличии иных признаков недействительности сделки.
В то же время, в устав общества допускается включить дополнительную опцию: «Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом» (абз. 5 п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО). Тем самым может ограничиваться право продавца устанавливать по своему усмотрению цену на продаваемую часть доли третьему. Так же для продавца появляется риск утраты корпоративного контроля, уменьшения размера доли, которую он планировал продать, за счет лишь частичного приобретения доли другими участниками.
2) Для участников и общества, имеющих право воспользоваться преимущественным правом покупки доли, в соответствии с уставом:
— по цене предложения третьему лицу;
— либо по цене, заранее определенной уставом общества (в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли: стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).
В ситуации, когда участник хотел продать свою долю, но не смог это сделать по процедурным причинам, например устав общества запрещает продажу доли третьим лицам, а сами участники ее покупать не хотят, либо для продажи доли кому бы то ни было нужно согласие других участников или самого ООО, а получить такое согласие не удалось — владелец доли вправе потребовать от общества приобрести его долю (п. 3 ст. 93 ГК РФ).
Верховный Суд РФ указал на недопустимость в уставе общества ряда условий об отчуждении доли (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2020) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020). [4].
Положения устава ООО об отчуждении доли в уставном капитале не могут противоречить существу законодательного регулирования отношений участия в таком обществе, в том числе не могут на неразумно длительный период запрещать участнику отчуждать свою долю или запрещать выйти из общества с возможностью возврата своих инвестиций.
Решение собрания, которым утверждено положение устава о закреплении заранее установленной цены покупки доли, существенно отличающейся от ее рыночной стоимости, и без ограничения срока действия такого условия разумным краткосрочным периодом, является ничтожным, как противоречащее существу законодательного регулирования.
Если в отношении участника действуют бессрочные условия о запрете на отчуждение доли или о необходимости получать согласие на ее отчуждение и оно не получено либо уставом предусмотрена заведомо заниженная цена ее покупки по преимущественному праву на неопределенно долгий срок, в силу п. 2 ст. 23 ФЗ об ООО этот участник вправе требовать от общества приобрести принадлежащую ему долю (ее часть) и выплатить ее действительную стоимость (п. 15 Обзора).
Участник ООО, который намерен продать свою долю (ее часть) в уставном капитале общества третьему лицу, должен письменно известить об этом остальных участников общества и само общество. Для этого необходимо направить обществу за свой счет нотариально удостоверенную оферту, адресованную другим участникам ООО и обществу, с указанием цены и других условий продажи. Оферта считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (абз. 1 п. 5 ст. 21 ФЗ об ООО).
Участники общества в течение 30 дней с даты получения оферты вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (ее части) в уставном капитале ООО. Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли непосредственно обществом, оно может выкупить ее в течение семи дней после истечения указанного 30-дневного срока покупки доли участниками общества или отказа их от покупки (абз. 2, 3 п. 5 ст. 21 ФЗ об ООО).
При этом уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли (ее части) участниками ООО, а также самим обществом (абз. 5 п. 5 ст. 21 ФЗ об ООО).
3. Если для продажи доли (ее части) третьему лицу требуется получить согласие участников общества или самого общества, вместе с офертой можно направить также соответствующее обращение (п. 10 ст. 21 ФЗ об ООО).
В случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли. (п. 2 ст. 23 ФЗ об ООО).
Анализ правоприменительной практики выявил следующие способы обхода преимущественного права: оформление договора мены, дарения, дарения и купли-продажи, две купли-продажи на разных условиях, внесение доли в уставный капитал и договор купли-продажи [5].
Таким образом, можно сделать вывод, что несмотря на широкое распространение в правоприменительной практике правоотношений по продаже доли в уставном капитале ООО, в юридической литературе продолжаются дискуссии о том, что отчуждение доли должно происходить в форме уступки права требования, а не гл. 30 ГК РФ «Купля-продажа».
Судебная практика не выработала однозначную позицию по вопросу о признания сделками или иными юридическими фактами действий по распоряжению долями в уставном капитале ООО.
Для решения выявленных проблем, в частности предлагается следующее.
В гражданском законодательстве необходимо закрепить норму, что отчуждение доли в уставном капитале ООО должно происходить в форме уступки права требования.
В связи с большим количеством разночтений в судебных решениях, и в связи с тем, что в доктрине гражданского права преобладающее число ученых придерживаются признания за действиями по отражению перехода доли в ЕГРЮЛ, сделкой. А также по мнению российских исследователей, которые в целях реализации «сделочной» концепции анализируют и оценивают правовые позиции судов, указывая, что в сложившихся условиях развитие практики необходимо менять. Высшим судебным органам следует обобщить сложившуюся судебную практику и посвятить данному вопросу отдельное Постановление. Это поможет улучшить правовое регулирование института продажи доли в уставном капитале ООО и стабилизировать гражданский оборот.
Все вышеизложенное не только подчеркивает актуальность выбранной темы, но и свидетельствует о ее высокой практической значимости. Речь идет о том, что научные исследования и теоретические изучения помогут выработать единую концепцию правоприменения данного института гражданского права.
Литература:
- Илюшина М. Н. Теоретические и практические проблемы сделок, направленных на отчуждение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Вестник Московского университета МВД России. 2009. N 6. С. 124; Могилевский С. Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. М., 2001.
- Криволапова Л. В. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Известия Оренбургского государственного аграрного университета. 2011. Т. 3. N 31–1. С. 391–393; Новоселова Л. А. Договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2011. N 9. С. 17–30; Лапач В. А. Доля в уставном капитале как имущество // ЭЖ-Юрист. 2005. N 28.
- Слесарев С. А. Вопрос-ответ. Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022) // СПС КонсультантПлюс. 2022.
- «Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2020)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020).
- Чупрунов И. С. Вопросы сферы действия и обхода преимущественного права покупки доли (акций) // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2021. N 4. С. 24–97.
- Глушецкий А. А. Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты. М.: Статут, 2017. 192 с.
