Пробелы в правовом регулировании сделок, связанных с отчуждением доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью



В статье рассматриваются современные проблемы в регулировании сделок по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Существует большое количество мнений по вопросу правовой природы доли в уставном капитале и конкретной позиции нет. Это дает повод для формирования неоднозначной судебной практики и недопониманию участников самих корпоративных отношений.

Ключевые слова: отчуждение доли, уставной капиталь общества, нотариальное удостоверение сделки, ограниченная ответственность, Гражданский кодекс, сделка.

В современном законодательстве произошли ряд изменений, которые касаются регулирования обществ с ограниченной ответственностью, в том числе и регулирование сделок, связанных с отчуждением доли в уставном капитале обществ. Несмотря на более детальную в настоящее время регламентацию данной сферы, четкой позиции относительно правовой природы доли в уставном капитале нет. В связи с таким количеством вопросов возникает неоднозначное мнение у участников корпоративных отношений и соответственно неоднозначная судебная практика по данному вопросу.

В соответствии со статьей 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» [1, c.25] участник общества имеет право продать или иным способом совершить отчуждение своей доли или ее части в уставном капитале общества одному или нескольким участникам этого общества. Согласно пункту 1 статьи 21 данного Федерального закона № 14-ФЗ переход доли осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Можно сделать вывод, что законодатель в данном случае охватывает все виды юридический действий в понятие «сделка», то есть не только лишь договоры, но и односторонние сделки.

Необходимо подчеркнуть, что в пункте 11 статьи 21 Федерального закона № 14-ФЗ определяется, что участник общества, заключивший договор, обращенный на отчуждение доли, который указывает на обещание совершить обязательства по сделке, в случае наступления определенных обстоятельств или выполнение другой стороной встречного обязательства, противоправно уклонятся от нотариального удостоверения этой сделки, приобретатель, который совершил все действия, направленные на исполнение договора, имеет право в судебном порядке требовать передачи ему доли в уставном капитале общества. Удовлетворительное решение арбитражного суда, требующее передачи доли, будет считаться основанием для внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ) соответствующих изменений. Напрямую данные положения Федерального закона № 14-ФЗ соотносятся Гражданским кодексом Российской Федерации, а именно с нормой, изложенной в пункте 2 статьи 165, в которой указывается возможность признать сделку действительной, при стечении обстоятельств, в которых одна сторона уклоняется от нотариального удостоверения сделки, а другая сторона выполнила свои обязательства. Вместе с тем существуют и отличия, так как в Гражданском кодексе говорится об одной и той же сделке, а в Федеральном законе № 14-ФЗ речь идет о договоре, который устанавливает обязательство заключить сделку и сделку на отчуждение доли в уставном капитале общества. Из этого следует то, что законодатель в данной случае допускает возможность заключения предварительного договора на совершение сделки по отчуждению долей в уставном капитале общества и сделки во исполнение договора.

Предварительный договор на совершение сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества заключается на основании статьи 429 Гражданского кодекса. Договор должен содержать наименование общества и размер доли, подлежащей продаже. Форма договора должна соответствовать форме основного договора. Федеральный закон № 14-ФЗ указывает, что сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества должна быть нотариально удостоверена, несоблюдение данной формы влечет недействительность такой сделки. Важным является также указание в сделке срок заключения основного договора. Необходимо отметить, что условие об оплате до заключения основного договора считается ничтожным. Настоящая позиция высказана в определении ВАС от 4 марта 2010 года № ВАС-704/10 по делу № А35–3474/2009, в соответствии которого обязательства по расчетам за имущество, которое является предметом основного договора, не способны возникнуть на этапе действия предварительного договора из-за недопустимости в последнем обязательства о передаче имущества [11].

Необходимо остановиться и на теоретических и практических вопросах заключения сделок по отчуждению доли как сделок во исполнение договора об отчуждении доли (купля-продажа). В статье 159 Гражданского кодекса есть возможность заключения устной сделки во исполнение письменного договора. Основываясь на данной норме, можно сказать, что такая модель может применяться и к сделкам по отчуждению доли в уставном капитале общества, т. е. сделкой может быть акт приема-передачи доли (абзац 3 пункта 11 статьи 21 Федерального закона № 14ФЗ о принудительном исполнении договора о совершении сделки по отчуждению доли). Такая модель многозначно оценивается субъектами правоприменительной деятельности. Например, Федеральный Арбитражный Суд Северо-Западного округа в одном из постановлений признал акт приема-передачи сделкой [10], а в другом постановлении этот же суд указал: «Из названного акта не вытекает, что его оформление повлекло установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон, данный документ лишь удостоверяет факт исполнения сторонами обязательств, предусмотренных договором…».

Таким образом, на основании вышеизложенного, можно прийти к выводу, что факт признания акта приема-передачи доли сделкой, не соотносится с правовой природой сделки, которая включает в себя установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Необходимо произвести конкретные исполнительные действия, которые создают, изменяют и прекращают волю сторон, таким образом выполнить условия большинства договоров (консенсуальность). Важно подчеркнуть, что в гражданском законодательстве не имеется каких-либо помех для заключения договора о совершении сделки по отчуждению доли, во исполнение совершаемой сделки по отчуждению доли в простой письменной форме. Тем не менее появиться проблемы могут практические, когда нотариус при проведение нотариального удостоверения проверяется законность сделки и может признать договор, вследствие которого она заключена, несоответствующим закону. В данном случае стоит использовать нотариальную форму договора по совершению сделки, которая направлена на отчуждение доли в уставном капитале общества.

Продажа или отчуждение доли в уставном капитале другим способом должна реализовываться в форме уступки прав и на основании положение главы 24 Гражданского кодекса (Перемена лиц в обязательстве), так как доля относится к категории имущественных и неимущественных прав. Это необходимо принять во внимание, потому что еще до заключения сделки, которая направлена на отчуждение доли или ее части в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, к ее приобретателю переходят права и обязанности непосредственно участника хозяйственного общества. В тоже время существуют дополнительные права и обязанности участников общества, которыми владеют на индивидуальной основе, в этом случае при переходе прав на долю такие права и обязанности не передаются. В частности, в этом имеется соответствие объема прав, которые переходят к приобретателю доли в уставном капитале (положениями 383–384 Гражданского кодекса), которые определяют объем прав, передаваемых новому кредитору, вследствие уступки права требования.

Необходимо подчеркнуть установление момента перехода доли или ее части в уставном капитале к приобретателю регламентируется также Федеральным законом № 14-ФЗ. В пункте 12 статьи 21 закона устанавливает, что «доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов». Можно проследить факт того, что действительное толкование фразы «доля или часть доли переходит» показывает, что под правовой природой доли законодатель представляет, что доля — это составная часть в праве собственности на имущество общества. Вследствие этого, в момент нотариального удостоверения сделки право собственности на долю или ее чат в уставном капитале общества переходит приобретателю как вещь. Тогда с какого момента приобретатель доли становится участником общества? С какого момента он начинает использовать корпоративные права и обязанности?

Очевидным кажется, что ответ на данный вопрос содержится в пункте 15 статьи 21 Федерального закона № 14-ФЗ, а именно с моменты уведомления нотариусом или одной из сторон сделки об отчуждении доли. Данной позиции придерживались и большинство ученых-правоведов до принятие действующей редакции закона.

Предыдущая редакция закона (пункт 6 статьи 21) гласила, что с момента уведомления общества о факте состоявшейся уступке, то есть приобретатель становился участником общества с ограниченной ответственностью, мог осуществлять права и обязанности участника. К тому же в старой редакции закона момент перехода доли или ее части связывался с государственный регистрации вносимых изменений, а сейчас этот момент взаимосвязан с моментом нотариального удостоверения сделки. В том числе и судебная практика считала приобретателя участником еще до момента внесения соответствующих изменений в учредительные документы. [6] Подход к этому вопросу с такой стороны создавал проблемы при реализации корпоративных прав и обязанностей приобретателем доли.

Переход доли в уставном капитале не означает, что до государственной регистрации этих изменений, новый участник может продать или иным образом осуществить отчуждение доли. В тоже время в абзаце 3 пункта 4 статьи 12 старой редакции закона, признавался факт, что для третьих лиц изменения, которые вносятся учредительные документы, имеют силу только после государственной регистрации или уведомления, органа осуществляющего государственную регистрацию. Таким образом можно прийти к выводу, что права и обязанности, которые предоставляются приобретателю доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью имели формальный характер до государственной регистрации изменений.

Точка зрения о том, что переход прав и обязанностей наступает в момент перехода доли или ее части в уставном капитале общества является общепринятой в юридической литературе [3, c. 84]. К тому же, Президиум ВАС подтверждает в своем постановлении, что «переход доли к приобретателю означает возникновение у него прав и обязанностей участника общества, включая преимущественное право покупки доли, передаваемой третьему лицу. Договор, заключенный между продавцом и первым покупателем, удостоверен нотариусом в день его подписания, следовательно, именно с этой даты покупатель приобрел права участника общества с ограниченной ответственностью и, как следствие, преимущественное право покупки второй части доли, предложенной к продаже» [5]. Другими словами, наступление юридических последствий наступает в момент нотариального удостоверения договора купли-продажи доли.

Практика по данному вопросу явно несовершенна, а именно применение норм статьи 21 21 Федерального закона № 14-ФЗ, потому что существует временной интервал между нотариальным удостоверением и внесением записи о данной сделки в ЕГРЮЛ. В пункте 15 статьи 21 Федерального закона № 14-ФЗ указывается на тот факт, что нотариус после удостоверения сделки не позднее, чем в трехдневный срок обязан передать заявление о внесении соответствующих изменениях в ЕГРЮЛ в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц.

На первый взгляд, положение нормы очевидно  с момента нотариального удостоверения сделки. Аналогичной позицией по этому вопросу придерживается и судебная практика. В постановлении Тринадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 16 ноября 2012 года по делу № А42–1512/2012 указывается на то, что приобретатель приобретает статус участника общества с момента нотариального удостоверения сделки. [5] Важно в этом вопросе осветить важный момент, который заключается в том, что приобретатель до момента государственной регистрации соответствующих изменений не может в полной мере использовать юридические последствия приобретения доли.

Из чего можно заключить, что после нотариального удостоверения сделки приобретателю не представляется возможным реализовать все права участника. Об этом говорится, например, в пункте 13 статьи 21 Федерального закона № 14  ФЗ, что полномочия на отчуждение доли лицом подтверждается рядом документов, одни из которых является выписка из ЕГРЮЛ, в которой содержаться сведения о принадлежности доли, соответственно приобретатель не может совершить сделку, так как его права не подтверждены.

Возможно рассмотреть и ситуацию, в которой регистрирующий орган отказывает в регистрации изменений на основании подпункта «ф» пункта 1 статьи 23 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 N 129-ФЗ. [2] В таком случае, распорядиться долей и продать ее повторно представляется невозможным, потому что возвращаясь к пункту 13 статьи 21 Федерального закона № 14  ФЗ для подтверждения полномочий необходима выписка из ЕГРЮЛ.

Таким образом, представляется целесообразным приведение в соответствие пункта 12 статья 21 Федерального закона № 14-ФЗ. Для унификации понимания правовой природы доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и для полной реализации приобретателем свои прав.

Литература:

1. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019)// «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
2. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 26.11.2019) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».
3. Александрова С. Н. Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале ООО: последние тенденции арбитражной практики // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2012. — № 1. — С. 45–49.
4. Постановление Тринадцатого Арбитражного Апелляционного Суда в постановлении от 16 ноября 2012 г. по делу № А42–1512/2012 // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».
5. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 июля 2011 г. № 2600/11 // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».
6. Постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 18 января 2006 г. № Ф09–4448/05-С4 // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».
7. Постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 24 сентября 2009 г. по делу № А56–47446/2008 // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».
8. Постановление Федерального Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) «Об обществах с ограниченной ответственностью»// «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, N 7, ст. 785.
9. Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 8 июля 2009 г. № А05–11770/2008 // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».
10. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 4 марта 2010 г. № ВАС-704/10 по делу № А35–3474/2009 // СПС «КонсультантПлюс: ВерсияПроф».