Актуальные вопросы правового регулирования договора факторинга как финансовой сделки



Нормы главы 43 ГК РФ [2] регулируют особую разновидность финансовой сделки, в силу которой осуществляется финансирование одного субъекта под уступку денежного требования другим субъектом. В международном праве данная сделка именуется факторингом.

Согласно ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Финансовым агентом может быть только коммерческая организация.

Предметом договора факторинга согласно ст. 826 ГК РФ может выступать как денежное требование, срок исполнения которого уже наступил, так и денежное требование, срок исполнения которого возникнет в будущем.

Денежное требование, уступаемое по договору факторинга, должно быть действительным, т. е. клиент должен обладать реальным субъективным правом требования от должника исполнения конкретного денежного обязательства и ему не известны какие-либо обстоятельства, ввиду которых обязательство не может быть исполнено или должник вправе обязательство не исполнять [13]. Кроме того, клиент не отвечает за неисполнение или недобросовестное исполнение должником денежного обязательства, если иное не предусмотрено договором факторинга (ст. 827 ГК РФ).

Операции, связанные с приобретением прав требований, сопряжены с определенными рисками, поскольку должник, право требования к которому уступается, может оказаться несостоятельным или предпринять меры по сокрытию своих активов. Ценность уступленного права требования как актива определяется целым рядом факторов: вид права (спорное или бесспорное), срок платежа по нему, включая наличие отсрочек и рассрочек, наличие по нему обеспечения (залог, поручительство), репутация и финансовое положение должника и т. д. [15, с. 12].

Поэтому для минимизации своих рисков финансовые агенты могут их диверсифицировать, предоставляя финансирование под уступку различных прав требования (по оплате товаров, возврату займа или кредита, уплате штрафных санкций и др.), варьировать размеры комиссий за факторинговое обслуживание в зависимости от вида и специфики приобретаемых прав требования [15, с. 12].

В тех случаях, когда право требования небесспорно и его реализация сопряжена с трудностями, при этом финансовый агент все равно желает его приобрести, как правило уступка права требования производится со значительным снижением цены договора по сравнению с размером приобретаемого требования.

В пункте 1 ст. 824 ГК РФ указано, что финансирование предоставляется взамен уступки права денежного требования, вытекающего из конкретных обязательств, и ничего не сказано насчет того, могут ли это быть какие-либо иные обязательства (к примеру, обязательство по возврату суммы займа).

Необходимо учитывать, что норма, приведенная в статье, по своему характеру не является императивной. Названные в ней обязательства, из которых допускается уступка прав (предоставление товаров, выполнение работ и оказание услуг), не названы в качестве исключительно тех, по которым допускается уступка, равно как и нет в данной норме указания на то, что не допускается уступка прав из других обязательств. Более того, возможность уступки прав требования о возврате сумм займа вытекает из общих правил о цессии, предусмотренных главой 24 ГК РФ.

По договору факторинга допускается уступка не только существующих прав требования (например, наступившее по сроку право требовать оплаты отгруженной продукции по договору поставки), но и будущих прав требования, которые на момент уступки еще не возникли, поскольку положения главы 24 ГК РФ не исключают возможности уступки таких прав, — будущих прав требования. Так, предметом уступки по рамочному договору факторинга могут быть будущие права требования оплаты товаров, поставка которых еще не состоялась.

При желании финансовый агент может финансировать своего клиента и под уступку такого небесспорного права требования, как требование о взыскании неустойки (п. п. 4 и 8 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 [3]). Однако ему необходимо объективно учитывать свои риски и просчитывать выгоду, соизмеряя размер предоставляемого финансирования и размер неустойки, которую можно будет взыскать с неисправного должника, учитывая, что неустойку по заявлению должника суд сможет снизить (ст. 333 ГК РФ).

Перед предоставлением финансирования финансовому агенту следует оценить право требования, которое приобретается, и реальность получения денежных средств в случае его реализации, возможность последующей уступки, проверить финансовое положение должника, условия заключенного с ним договора, из которого возник долг, поскольку в нем может содержаться запрет на уступку прав, а также иные заслуживающие внимания обстоятельства, чтобы принять взвешенное решение.

В силу п. 1 ст. 432 ГК РФ [1] для заключения любого гражданско-правового договора его сторонам необходимо в надлежащей форме согласовать все его существенные условия.

Существенным условием договора факторинга является его предмет, под которым, как уже было сказано, понимается действительное денежное требование, уступаемое клиентом, срок исполнения которого наступил или наступит в будущем.

Помимо предмета, как следует из анализа норм ст. 824 ГК РФ и судебной практики, существенным условием договора факторинга является его цена, т. е. сумма финансирования, под которое уступается денежное требование. Данная правовая позиция подтверждается сложившейся судебной практикой [6].

Договор финансирования под уступку денежных требований в обязательном порядке (под страхом его недействительности) должен быть заключен в письменной форме. В случаях, предусмотренных соглашением сторон, такой договор также подлежит нотариальному удостоверению [14, с. 45].

Следует различать отдельные разновидности договора финансирования под уступку денежного требования. В частности, факторинг возможен с регрессом и без регресса. Данные виды факторинга сформированы теорией и практикой применения рассматриваемого вида договора, и ГК РФ не предусматривает легального их определения. Вместе с тем, термины регрессного и безрегрессного факторинга активно применяются в судебной практике как арбитражных судов, так и судов общей юрисдикции [7; 11].

Разница между факторингом с регрессом и факторингом без регресса заключается в объеме обязательств клиента перед финансовым агентом. Как уже было сказано выше, клиент не отвечает за неисполнение или недобросовестное исполнение должником денежного обязательства, если иное не предусмотрено договором факторинга.

Соответственно, при финансировании под уступку денежного требования с регрессом финансовый агент приобретает права требования клиента к должнику с условием возможности обращения требования к оплате к самому клиенту в случае, если должник денежные средства финансовому агенту не оплатил. При факторинге без регресса в случае неисполнения или неполного исполнения должником уступленного денежного требования, обращение требования к клиенту невозможно, а финансовый агент несет убыток в сумме предоставленного финансирования, не покрытой неисполненной частью денежного обязательства должника.

По сути, как верно отмечается в литературе, действующая редакция ст. 824 ГК РФ предоставляет сторонам возможность заключить два основных типа рассматриваемого договора. Первый тип: финансирование клиента по модели кредитования, где финансовый агент выплачивает клиенту финансирование на условиях его возможного возврата, а обеспечением в сделке выступает уступка клиентом требования к третьему лицу (дебитору). В отличие от договора­ кредита, в котором банк сначала обращает взыскание на основное требование кредитора по возврату сумм кредита, а при неисполнении — на обеспечение (заложенную недвижимость, например), в схеме ст. 824 ГК РФ финансовый агент обращает взыскание сначала на денежное требование, которое уступлено клиентом в качестве обеспечения возврата финансирования, и только при неплатеже дебитора финансовый агент требует от клиента вернуть финансирование. Второй тип договора: финансирование по модели покупки финансовым агентом денежного требования. Финансовый агент платит клиенту большую часть покупной цены долга сразу, а оставшуюся часть после поступления платежа от дебитора [12].

После покупки прав требования должник должен быть уведомлен о смене кредитора. Финансовому агенту следует учитывать, что уведомление должника о произведенной уступке прав должно быть адресовано ее клиентом, поскольку уведомления, исходящие от финансового агента, не состоящего с должником в договорных отношениях, для последнего не обязательны к исполнению.

При наличии двух уведомлений (об уступке и отзыве уведомления) от клиента и отсутствии каких-либо уведомлений от финансового агента должник должен считаться не уведомленным об уступке прав требования финансовому агенту. В таком случае исполнение должником обязательства первоначальному кредитору (клиенту) признается исполнением надлежащему кредитору и прекращает обязательство должника. При этом новый кредитор (финансовый агент) вправе требовать неосновательно полученное от прежнего кредитора (клиента). Тогда должник не может привлекаться к ответственности за неисполнение солидарного обязательства [4].

После состоявшейся сделки уступки права требования и уведомления должника право требования переходит к финансовому агенту, который вправе распоряжаться им по своему усмотрению. Она, в частности, вправе реализовать его самостоятельно — продать, обменять, заложить или оплатить им уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ или обществ.

Должник после получения от кредитора (клиента) уведомления о состоявшейся уступке права требования уже не вправе исполнять обязательство первоначальному кредитору, не вправе прекращать его зачетом или иным образом [5]. Если он это сделал, финансовый агент в любом случае вправе взыскать причитающиеся ему денежные средства с должника, а последний может потребовать от первоначального кредитора возврата исполненного по правилам о неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ).

В договоре факторинга в обязанности клиенту следует вменить необходимость согласования с финансовым агентом любых действий, которые прямо или косвенно могут затрагивать его права в отношении уступленного права требования. В частности, можно указать, что клиент не вправе без согласования с финансовым агентом вносить изменения или дополнения в договор с должником, прекращать его или отменять те или иные условия. Нарушение клиентом такого условия не дает финансовому агенту права требовать признания соответствующих сделок недействительными, однако возникнут основания для привлечения к ответственности клиента.

Стороны договора факторинга свободны в определении порядка предоставления денежных средств и совершения сделок по уступке прав.

В частности, договором факторинга может быть предусмотрено, что финансирование по заявкам клиента предоставляется только после совершения сделок уступки прав требования. Или в договор может быть включено положение о том, что при предоставлении финансирования происходит автоматическая уступка прав [10]. Финансирование может быть также поэтапным, например, часть финансирования предоставляет в момент уступки права требования, другая часть — после получения денежных средств от должника.

В договоре факторинга следует оговорить момент, когда права требования считаются перешедшими к финансовому агенту от клиента: подписание специальных приложений к рамочному договору факторинга, подписание финансовым агентом заявок клиента на финансирование под уступку прав требования по конкретным хозяйственным сделкам с указанием всех индивидуальных характеристик уступаемых прав.

Договором факторинга следует предусмотреть уступку в пользу финансового агента не только права требования по основному денежному обязательству, но и уступку прав по обеспечительным (акцессорным) обязательствам, в частности право на взыскание неустойки за нарушение срока платежа.

Для защиты своих прав и законных интересов финансовому агенту необходимо беспокоится о расширении круг обязанных перед ним лиц, не ограничиваясь одним только своим клиентом.

Например, в договоре факторинга можно предусмотреть солидарную ответственность клиента по обязательствам должника, право требования к которому уступается, а также солидарную ответственность физического лица, подписывающего договор факторинга от имени клиента, поскольку редакция п. 3 ст. 827 ГК РФ не препятствует заключению сторонами договора факторинга соглашения об ответственности клиента за должника [9].

Договором факторинга на случай неисполнения должником своего денежного обязательства, помимо солидарной ответственности клиента, можно также предусмотреть обязанность клиента оплатить финансовому агенту комиссию, тем самым уменьшив размер финансирования, предоставленного первоначально. Привлекательность такого договорного условия заключается в том, что названная комиссия по своей правовой природе является не мерой ответственности, а согласованной платой за предоставление финансовой услуги, которую стороны установили по взаимной договоренности.

Клиент в таком случае вправе по своему выбору заплатить повышенную комиссию либо исполнить денежное обязательство должника перед финансовым агентом, тем самым избежав начисления повышенной комиссии и приобретая право регресса на сумму исполненного обязательства [8].

В договоре можно также предусмотреть, что финансовый агент вправе не предоставлять финансирование по новым заявкам клиента до момента полного погашения долгов по уступленным правам, вправе удерживать неполученную сумму долга из тех сумм, которые причитаются клиенту за уступку новых прав требования.

Так, если клиент по требованию финансового агента не погасил долг по уступленному праву требования, что был обязан сделать на случай неисполнения обязательств должником, компания может приобрести права требования у клиента по новым заявкам без предоставления финансирования с зачетом платежа за такое право требования. Закону данный порядок не противоречит (ст. 421 ГК РФ).

На случай, если должник окажется банкротом, в договоре факторинга можно предусмотреть солидарную ответственность клиента и должника перед финансовым агентом, право последнего вернуть обратно уступленное право требования с возвратом предоставленного финансирования или с удержанием суммы из последующих сделок, когда другие права требования переходят, но плату за них финансовый агент не предоставляет. Тем самым производится зачет требования о возврате денег за возвращенное право требования (ст. 410 ГК РФ).

В заключении отметим, что договор финансирования под уступку денежного требования представляет собой самостоятельный вид гражданско-правового договора, реализация которого преследует цель приобретения финансовым агентом денежного требования клиента с последующим взысканием суммы данного требования с должника. Осуществление данной деятельности связано с оказанием специфического вида финансовых услуг, в связи с чем финансовый агент должен обладать специальной правоспособностью коммерческой организации.

На практике факторинг может применяется в качестве способа обеспечения гражданско-правовых обязательств при кредитовании в банковских операциях.

Полагаем, что к договору финансирования под уступку денежного требования должны применяться общие положения гл. 24 ГК РФ, поскольку договор факторинга является специальной разновидностью возмездной цессии. В этой связи предлагается дополнить ст. 824 ГК РФ пунктом следующего содержания: «Общие правила об уступке права требования, предусмотренные в главе 24 ГК РФ, применяются к финансированию под уступку денежного требования, если иное не предусмотрено настоящей главой».

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
3. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 2008. № 1.
4. Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2012 № 13253/11 по делу № А40–30646/10–42–270 // Вестник ВАС РФ. 2012. № 6.
5. Постановление Президиума ВАС РФ от 28.06.2011 № 17500/10 по делу № А41–19368/08 // Вестник ВАС РФ. 2011. № 10.
6. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.07.2016 № Ф05–9035/2016 по делу № А40–173663/2015 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
7. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2016 № 13АП-4748/2016 по делу № А56–82406/2015 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
8. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.12.2011 по делу № А45–2650/2011 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
9. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2013 по делу № А56–45829/2012 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
10. Постановление ФАС Уральского округа от 06.03.2013 № Ф09–703/13 по делу № А76–15634/2012 // Документ опубликован не был. СПС Гарант
11. Апелляционное определение Челябинского областного суда от 13.05.2016 по делу № 11–6262/2016 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
12. Алексанова Ю. А. Реформирование законодательства о договоре факторинга // Юрист. 2014. № 15.
13. Богатков С. А. Факторинг // СПС КонсультантПлюс. 2017.
14. Бондаренко Д. В. Форма договора финансирования под уступку денежного требования // Право и экономика. 2016. № 3.
15. Бычков А. Факторинг: дополнительные возможности // ЭЖ-Юрист. 2015.