Сфера применения договора строительного подряда

Договор строительного подряда – один из наиболее распространенных в хозяйственных отношениях видов договора подряда, опосредующий возведение (создание), реконструкцию либо ремонт производственных объектов, линейных объектов (автомобильные и железные дороги, линии связи и электропередач и т.д.), объектов транспорта и торговли, культурных и спортивных объектов, жилых домов и т.д. С этой точки зрения любое развитие, модернизация как на уровне макроэкономики, так и на уровне микроэкономики не могут обойтись без использования договора строительного подряда.

В п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) [1] содержится нормативное определение договора строительного подряда: «По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену».

При этом в п. 2 ст. 740 ГК РФ определена сфера применения договора строительного подряда.

Установлено, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (т.е. в этом случае отношения сторон продолжаются некоторое время и после сдачи результата работ заказчику).

В теории гражданского права отмечается, что квалифицирующими признаками строительного подряда являются: 1) выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; 2) сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения) [2, с. 461].

В то же время один и тот же вид работ в одних случаях может подпадать под сферу применения договора строительного подряда, а в других – нет. Например, как отмечается в науке, монтажные работы:

- если они связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных работ, составляя таким образом предмет строительного подряда;

- если монтажные работы представляют собой сборку такого же оборудования, приобретенного для себя промышленным предприятием, это - обычный подряд;

- если же обязанности по проведению монтажных работ принял на себя поставщик оборудования – налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки) [3, с. 77].

Как свидетельствует судебная практика, в сферу применения договора строительного подряда иногда попадают достаточно специфичные виды работ. Так, по одному из дел суд квалифицировал как договор строительного подряда заключенный между сторонами договор на выполнение работ по воссозданию живописи в православном храме [4].

Исходя из положений п. 2 ст. 740 ГК РФ условно можно выделить три сферы применения договора строительного подряда.

1. «Безальтернативная» для сторон сфера применения договора строительного подряда – при строительстве или реконструкции предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также выполнении монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (исходя из буквального толкования положений п. 2 ст. 740 ГК РФ следует, что данные работы могут опосредоваться только договором строительного подряда).

ГК РФ не дает определения понятию «строительство».

Понятие «реконструкция» также развернуто не определяется в ГК РФ, хотя в ст. 754 ГК РФ законодатель перечислил некоторые виды реконструкции - обновление, перестройка, реставрация (по смыслу ст. 754 ГК РФ данный перечень не является исчерпывающим).

В связи с этим, на наш взгляд, понятия «строительство» и «реконструкция» для целей применения п. 2 ст. 740 ГК РФ должны определяться в значении, закрепленном в Градостроительном кодексе РФ [5].

Согласно п. 13 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, строительство - создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

В соответствии с п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, реконструкция - изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (высоты, количества этажей, площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения.

Можно согласиться и с В.В. Шараповым, который отмечает, что по своей сути реконструкция является операцией по изменению недвижимой вещи [6, с. 43.]. Такую трактовку В.В. Шарапова, по нашему мнению, можно определить как гражданско-правовую интерпретацию содержащегося в п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ понятия реконструкции.

Не вызывает возражений позиция Ю.А. Серковой, которая отмечает, что понятие «реконструкция» включает в себя такие категории, как переустройство, перепланировка, достройка, перестройка объектов недвижимости [7].

2. Сфера применения договора строительного подряда «по умолчанию» сторон – в отношении капитального ремонта зданий и сооружений (согласно п. 2 ст. 740 ГК РФ к данным работам договор строительного подряда может применяться, если иное не предусмотрено договором; при этом, как отмечается в науке, в отношении работ по капитальному ремонту зданий и сооружений стороны могут исключить действие как параграфа 3 гл. 37 ГК РФ в целом, так и только отдельных норм параграфа 3 гл. 37 ГК РФ, причем не только диспозитивных, но и императивных [8, с. 306]).

Понятие «капитальный ремонт», используемое как в ГК РФ, так и в Градостроительном кодексе РФ, тем не менее ни в одном из этих актов не раскрывается.

На наш взгляд, для целей применения п. 2 ст. 740 ГК РФ можно использовать определение понятия «капитальный ремонт», приведенное в Методике определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации (утв. Постановлением Госстроя России от 5 марта 2004 г. № 15/1 [9]). В п. 3.8 данного документа под капитальным ремонтом понимаются работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели.

Как справедливо отмечает О.В. Макаров, неясно, почему п. 2 ст. 740 ГК РФ упоминает о работах по капитальному ремонту зданий и сооружений, а не вообще любых объектов недвижимости. Например, необходимо капитально отремонтировать дорогу или подъездные пути, будет ли в данном случае заключаться и исполняться договор строительного подряда или какой-либо иной договор? [10, с. 25]

Согласимся с О.В. Макаровым. Действительно, такое ограничительное распространение договора строительного подряда в отношении работ по капитальному ремонту создает неопределенность в правоприменительной практике. Так, буквальное толкование п. 2 ст. 740 ГК РФ приводит к выводу о том, что в отношении капитального ремонта отдельных жилых и нежилых помещений договор строительного подряда не применяется (поскольку помещения, являясь частью зданий и сооружений, в то же время представляют собой самостоятельные объекты гражданских прав, по своему правовому статусу они не тождественны зданиям и сооружениям). Получается абсурдная ситуация, когда, например, в отношении капитального ремонта здания подлежит заключению договор строительного подряда, а в отношении капитального ремонта отдельных помещений такого же здания должен быть заключен иной договор.

В связи с этим, полагаем, перечень объектов капитального ремонта, в отношении которых «по умолчанию» подлежит применению договор строительного подряда, должен быть расширен законодателем (как минимум, в этот перечень необходимо включить жилые и нежилые помещения, дороги, подъездные пути, пешеходные и велосипедные дорожки, тротуары).

Поскольку п. 2 ст. 740 ГК РФ предоставляет сторонам возможность «предусмотреть иное», исключив применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений, возникает вопрос: какими нормами в таком случае будут регулироваться данные отношения?

По мнению одних авторов, в данном случае к правоотношениям по капитальному ремонту будут применяться в соответствующей части нормы о договоре возмездного оказания услуг [8, с. 306] [11, c. 37].

Другие ученые указывают, что в таких случаях будут действовать общие положения о подряде, т.е. статьи параграфа 1 гл. 37 ГК РФ [3, с. 77].

По нашему мнению, во избежание возникновения спорных ситуаций, законодателю следует прямо предусмотреть в п. 2 ст. 740 ГК РФ, какие нормы подлежат применению в тех случаях, когда стороны исключают применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений.

3. Сфера применения договора строительного подряда «по выбору» сторон – в отношении обеспечения эксплуатации объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (по смыслу п. 2 ст. 740 ГК РФ к данным работам договор строительного подряда применяется только в случае, если это прямо предусмотрено договором).

Как отмечается в науке, объем, цена и иные характеристики услуг по обеспечению эксплуатации объекта определяются договором. Их цель - передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта [2, с. 461].

Помимо определения трех сфер применения договора строительного подряда законодатель в п. 3 ст. 740 ГК РФ устанавливает специфику правового регулирования договора строительного подряда, по которому выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика): к такому договору соответственно применяются правила параграфа 2 главы 37 ГК РФ о правах заказчика по договору бытового подряда. В то же время следует согласиться с Ю.А. Серковой, которая отмечает, что распространять на данные отношения все нормы о бытовом подряде не вполне верно, главная роль в этом случае должна отводиться институту строительного подряда. Подобные отношения следует рассматривать как отношения строительного подряда, осложненные дополнительными правами заказчика, предоставляемыми ему нормами ГК РФ о бытовом подряде и в соответствии с п. 3 ст. 730 ГК РФ всем иным массивом норм о правах потребителя работ и их защите [12].

Рассматривая сферы применения договора строительного подряда, следует, по нашему мнению, проанализировать вопрос о возможности применения норм о строительном подряде к отношениям долевого строительства.

С 1 апреля 2005 г. вступил в силу Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» [13] (далее – Закон об участии в долевом строительстве), урегулировавший отношения между участниками долевого строительства и застройщиками, и юридически закрепивший новый самостоятельный вид гражданско-правового договора – договор участия в долевом строительстве.

Следует отметить, что до принятия Закона об участии в долевом строительстве в судебной практике и в теории признавалась возможность оформления договором строительного подряда отношений по долевому строительству.

Так, Верховным Судом РФ в «Обобщении практики рассмотрения Судами Российской Федерации дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов» (утв. Судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ) [14] сделан вывод, что отношения по долевому участию в строительстве между гражданами и организациями, привлекающими их денежные средства, в некоторых случаях возможно квалифицировать как договор строительного подряда.

В теории гражданского права до принятия Закона об участии в долевом строительстве также отмечалось, что правовая база института подряда более пригодна для регулирования долевого участия в строительстве [15, с. 74-78].

Но и после вступления в силу Закона об участии в долевом строительстве сохранилась некоторая неопределенность в указанном вопросе. Так, в частности, в одном из комментариев к Гражданскому кодексу РФ, в комментарии к статье 740 ГК РФ (посвященной договору строительного подряда), содержится отдельный пункт о договоре участия в долевом строительстве [8, с. 308].

Договор участия в долевом строительстве действительно имеет некоторые общие черты с договором строительного подряда, проявляющиеся, в частности, в том, что оба указанных договора направлены на строительство определенного объекта и передачу результата строительства.

Но можно ли (с учетом положений Закона об участии в долевом строительстве) рассматривать договор участия в долевом строительстве как разновидность договора строительного подряда, в котором участник долевого строительства является заказчиком, а застройщик – генеральным подрядчиком?

На наш взгляд, на данный вопрос следует ответить в полной мере отрицательно: договор участия в долевом строительстве не является разновидностью договора строительного подряда и, соответственно, к отношениям участия в долевом строительстве не могут применяться (ни субсидиарно, ни по аналогии) нормы о строительном подряде.

Причиной для такого вывода служит то, что договор участия в долевом строительстве принципиально отличается от договора строительного подряда. Основные отличия заключаются в следующем:

1. Договор участия в долевом строительстве и договор строительного подряда имеют различный предмет. Да, по договору строительного подряда заказчик также может поручить подрядчику построить определенный объект, но этот объект всегда имеет самостоятельный статус и не является «долей» какого-либо другого объекта. По договору участия в долевом строительстве, напротив, участник долевого строительства «нацелен» только на конкретный объект долевого строительства – квартиру, нежилое помещение (как часть многоквартирного дома или иного объекта недвижимости), при этом построить этот объект долевого строительства «в отрыве» от всего объекта в целом просто невозможно.

В то же время нельзя сказать, что объект строительства в целом (многоквартирный дом или иной объект недвижимости) строится застройщиком по заданию (поручению) участников долевого строительства.

Во-первых, согласно ч. 1 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации и государственной регистрации застройщиком прав на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости.

Таким образом, еще до возникновения правоотношений с первым участником долевого строительства застройщик уже определил (без чьего-либо заказа или поручения, что характерно для строительного подряда) все существенные характеристики объекта строительства – место расположения, этажность, планировку этажей и помещений и т.д.

Во-вторых, застройщик может заключать первые договоры участия в долевом строительстве уже на завершающей стадии строительства, скажем, после выполнения 95% всех строительных работ (в этом случае просто абсурдно говорить о взаимоотношениях «заказ-подряд»).

Таким образом, участники долевого строительства не заказывают строительство объекта долевого строительства, а выбирают конкретный объект долевого строительства из числа предложенных застройщиком и зафиксированных в проектной документации.

2. В соответствии с п. 1 ст. 747 ГК РФ одной из основных обязанностей заказчика по договору строительного подряда является предоставление для строительства земельного участка. То есть до начала строительства заказчик должен обладать какими-либо правами на земельный участок. В свою очередь подрядчик имеет возможность начать строительство только после получения от заказчика земельного участка для строительства.

При заключении договора участия в долевом строительстве, напротив, права на земельный участок изначально должны принадлежать застройщику (именно на нем лежит обязанность по строительству), который полностью самостоятельно организует процесс строительства на этом земельном участке.

3. Закон об участии в долевом строительстве не предоставляет участникам долевого строительства возможности осуществлять строительный и технический контроль и надзор за ходом строительства, в то время как для заказчика по договору строительного подряда – это одно из основных прав (ст. 748 ГК РФ).

В целом использованная законодателем модель договора участия в долевом строительстве предполагает «потребительскую» функцию участников долевого строительства в ходе строительного процесса.

По договору строительного подряда заказчик, напротив, - активный участник строительства.

Из изложенного, по нашему мнению, однозначно следует, что договор участия в долевом строительстве и договор строительного подряда - абсолютно самостоятельные договорные конструкции. Соответственно, правоотношения по участию в долевом строительстве не относятся к сфере применения договора строительного подряда и нормы о строительном подряде на данные правоотношения не распространяются.

В заключение отметим, что в конкретных ситуациях не всегда просто однозначно определить возможность применения договора строительного подряда к тем или иным правоотношениям. Положения ст. 740 ГК РФ, хотя и сформулированы законодателем достаточно развернуто, тем не менее допускают некоторую неопределенность в правоприменении. В связи с этим указанная статья, на наш взгляд, нуждается в некоторых дополнениях. В частности, необходимо:

- расширить перечень объектов капитального ремонта, в отношении которых «по умолчанию» подлежит применению договор строительного подряда;

- прямо предусмотреть в п. 2 ст. 740 ГК РФ, какие нормы подлежат применению в тех случаях, когда стороны исключают применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений.

Литература:

1. Гражданский кодекс РФ (части первая, вторая, третья, четвертая) от 30 ноября 1994 г., от 26 января 1996 г., от 26 ноября 2001 г., от 18 декабря 2006 г. (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 1996. № 9. Ст. 773; 1996. № 34. Ст. 4026; 1999. № 28. Ст. 3471; 2001. № 17. Ст. 1644; 2001. № 21. Ст. 2063; 2002. № 12. Ст. 1093; 2002. № 48. Ст. 4737; 2002. № 48. Ст. 4746; Российская газета. 27 декабря 2003 г. № 87; СЗ РФ. 2004. № 27. Ст. 2711; 2004. № 31. Ст. 3233; 2004. № 49. Ст. 4855; 2005. № 1. Ст. 15. Ст. 18. Ст. 39. Ст. 43. Ст. 45; 2005. № 13. Ст. 1080; 2005. № 19. Ст. 1752; 2005. № 27. Ст. 2722; 2005. № 30. Ст. 3100. Ст. 3120; 2006. № 52 (ч. 1). Ст. 5496; 2008. № 27. Ст. 3123; 2009. № 15. Ст. 1778; 2009. № 29. Ст. 3582; 2010. № 31. Ст. 4163; 2010. № 41 (ч. 2). Ст. 5188; 2011. № 7. Ст. 901; 2011. № 15. Ст. 2038; Российская газета. 02 декабря 2011 г. № 272.

2. Гражданское право. Учебник (том 2) / Под ред. О.Н. Садикова. М.: «КОНТРАКТ», «ИНФРА-М», 2007.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: «Статут», 2002.

4. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26 июля 2010 г. по делу № А56-7408/2009 // Документ официально опубликован не был. Текст документа воспроизведен с использованием СПС «КонсультантПлюс».

5. Градостроительный кодекс Российской Федерации // СЗ РФ. 2005. № 1. Ст. 16; 2006. № 52. Ст. 5498; 2007. № 46. Ст. 5553; № 50. ст. 6237.

6. Шарапов В.В. Особенности применения удержания при исполнении договоров строительного подряда // Право и экономика. 2007. № 2.

7. Серкова Ю.А. Строительные работы и их результат как составляющие предмета договора строительного подряда // Правосудие в Поволжье. 2008. № 4. (Текст статьи воспроизведен с использованием СПС «Гарант»).

8. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М.: «КОНТРАКТ», «ИНФРА-М», 2006.

9. Постановление Госстроя РФ от 5 марта 2004 г. № 15/1 «Об утверждении и введении в действие Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации» // Ценообразование и сметное нормирование в строительстве. 2004. №№ 7-8.

10. Макаров О.В. К вопросу о понятии, сущности и существенных условиях договора строительного подряда // Правовые вопросы строительства. 2009. № 2.

11. Зиганшин Р.Ф. Особенности правового регулирования договора строительного подряда на капитальный ремонт // Юрист. 2007. № 12.

12. Серкова Ю.А. Договор строительного подряда: обязанности и ответственность сторон // Правосудие в Поволжье. 2009. № 2. (Текст статьи воспроизведен с использованием СПС «Гарант»).

13. Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2005. № 1 (часть 1). Ст. 40; СЗ РФ. 2010. № 25. Ст. 3070.

14. «Обобщение практики рассмотрения Судами Российской Федерации дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов» (утв. Судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. № 2.

15. См., например: Романец Ю. Как квалифицировать договоры долевого участия в строительстве? // Хозяйство и право. 2000. № 3.