К вопросу о солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций

В настоящей статье рассматривается обоснованность установленной законодателем нормы о солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций. Определяется, насколько данное правило отвечает интересам всех владельцев акций, а также рассматривается то, насколько данная норма соотносится с действующими правилами о распределении расходов между солидарными должниками. Делаются предложения по совершенствованию действующего законодательства.

Ключевые слова: акционерное общество, реестр акционеров, ответственность, ценные бумаги.

Согласно закону об акционерных обществах акционерное общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества регистратору, не освобождается от ответственности за ведение и хранение такого реестра. Акционерное общество и реестродержатель солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка ведения реестра акционеров корпорации, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы или действий (бездействия) акционера, требующего возмещения убытков, в том числе вследствие того, что акционер не принял разумные меры к их уменьшению [10, п. 4 ст. 44].

Вопрос о солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций, до настоящего времени является предметом дискуссии [4, с. 43–46; 2, с. 16–29; 8, с. 11–31; 1, 168 с.; 3, с. 145–149; 12, с. 2–12].

На уровне действующего законодательства данное правило основывается на положениях Гражданского кодекса РФ о солидарной ответственности лица, выпустившего бездокументарные ценные бумаги, и лица, осуществляющего по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав или порядка совершения операций по счетам, а также утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение стало следствием действия непреодолимой силы (п. 4 ст. 149 Гражданского кодекса РФ).

При этом акции акционерного общества относятся к бездокументарным ценным бумагам, поскольку являются именными эмиссионными ценными бумагами [10, п. 2 ст. 25], а именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме [9, ст. 16]. Помимо акций к бездокументарным ценным бумагам также относятся инвестиционные паи паевых фондов, опционы, облигации, то есть финансовые инструменты, связанные с инвестированием денежных средств и последующим участием в распределении прибыли, полученной от их размещения, а также связанные с возвратом соразмерной их стоимости компенсации. Данные финансовые инструменты сами по себе являются объектами прав, обладают определенной стоимостью и являются активными предметами гражданского оборота. Однако в отличие от иных бездокументарных ценных бумаг акции предоставляют их владельцам еще и возможность оказывать влияние на принимаемые должником по таким акциям решения, то есть владельцы акций получают возможность управлять эмитентом и в этом отношении несут долю «ответственности» за получение либо неполучение этим эмитентом прибыли. Иные финансовые инструменты среди бездокументарных ценных бумаг не дают своим владельцам подобного рода привилегий[1].

На уровне судебной практики также выработана определенная аргументированная позиция относительно нормативного положения о солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций. Указанную позицию можно продемонстрировать на примере постановления Конституционного суда Российской Федерации от 28.01.2010 № 2-П «По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобами открытых акционерных обществ «Газпром», «Газпром нефть», «Оренбургнефть» и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)». В указанном постановлении судьи Конституционного суда пришли к выводу, что положения о солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций, не могут рассматриваться как противоречащие Конституции Российской Федерации. К указанному выводу судьи Конституционного суда пришли на основании следующего. Во-первых, законодатель не навязывает акционерному обществу выбор конкретного реестродержателя (что позволяет выбрать наиболее надежного, в максимальной степени способного обеспечить сохранность акций) и не ограничивает его в возможности, руководствуясь принципом свободы договора (ст. 421 Гражданского кодекса РФ), предусмотреть в договоре с регистратором любые не противоречащие закону способы защиты своих интересов и интересов своих акционеров. Во-вторых, договорные отношения между акционерным обществом и регистратором в значительной степени затрагивают интересы акционеров, однако акционеры непосредственно не влияют на выбор (или последующую замену) регистратора, а также на определение условий договора с ним: именно акционерное общество выбирает регистратора и вырабатывает условия договора с ним. В-третьих, акционер, по общему правилу, является более слабой стороной в данных правоотношениях [5].

Как представляется, такая позиция по вопросу о солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций, является обоснованной и отвечающей интересам всех владельцев акций как лицам, не принимающим непосредственного участия в выборе реестродержателя и утверждении условий договора с ним, а также как наименее защищенной стороне соответствующих правоотношений.

В частности, следует согласиться с доводом о том, что акционеры непосредственно не влияют на выбор регистратора, а также на определение условий договора с ним: именно акционерное общество выбирает регистратора и вырабатывает условия договора с ним. При этом следует упомянуть, что согласно действующему закону об акционерных обществах в компетенцию совета директоров акционерного общества входит утверждение реестродержателя акционерного общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с реестродержателем [10, пп. 17 п. 1 ст. 65]. В акционерном обществе, в котором совет директоров не сформирован, устав такого общества может предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Однако, думается, что в данном случае нельзя говорить о том, что акционеры влияют на выбор реестродержателя и определение условий договора с ним непосредственно. Такое влияние можно назвать лишь косвенным, опосредованным. Так, в акционерных общества, в которых не создан совет директоров, акционеры, голосуя по вопросу утверждения реестродержателя корпорации и условий договора с этим реестродержателем, формируют волю самой корпорации. Исполнение соответствующего решения также возлагается на соответствующий исполнительный орган корпоративной организации. Таким образом, помимо того, что соответствующее решение принимается не единогласно, а большинством голосов, действия по заключению договора с реестродержателем совершаются самой корпорацией. Кроме того, следует сказать, что акции составляют личное имущество каждого из акционеров, а не их совместную собственность, такие акции также не являются имуществом корпорации, однако определение лица, осуществляющего учет таких акций, совершается без учета мнения тех владельцев акций, кто непосредственно не участвовал в голосовании по вопросу о выборе реестродержателя и определении условий договора с ним либо голосовал против.

Если же в акционерном обществе создан совет директоров, то участие акционеров в решении вопроса о выборе реестродержателя и определении условий договора с ним тем более не является непосредственным.

Одним из аргументов ученых и практических работников, выступающих против установления солидарной ответственности эмитента и реестродержателя перед акционером за убытки, вызванные утратой акций, является указание на то, что передача реестра акционеров реестродержателю является не правом, а обязанностью корпоративной организации, возложенной на нее законом. Требования же, «предъявляемые к регистраторам, устанавливает не эмитент, а государство в лице своего лицензирующего органа. При этом нельзя не отметить, что содержание и условия договора о ведении реестра в значительной мере определены нормативно и возможности у эмитента устанавливать свои условия взаимоотношений с регистратором ограничены» [6]. При этом, думается, что позиция законодателя об обязательной передаче эмитентом деятельности по ведению реестра акционеров специализированной организации не является необоснованной. Такая обязанность акционерных обществ является одной из мер по защите акционеров от утраты ими своих акций в результате злоупотреблений со стороны корпоративной организации, которая является кредитором таких акционеров. Подобная защита осуществляется путем обязания акционерных обществ передать ведение реестра акционеров независимому лицу. Установление государством определенных требований к реестродержателям и условиям заключаемых с ними договоров не может говорить о том, что акционерные общества-эмитенты не вправе при выборе соответствующего реестродержателя руководствоваться более высокими требованиями к своему контрагенту. Более того, в силу принципа свободы договора (ст. 421 Гражданского кодекса РФ) акционерное общество может предусмотреть в договоре с реестродержателем положение о добровольном страховании таким реестродержателем риска неправомерного списания акций. Ответственность в результате реализации указанного риска может быть застрахована и самим эмитентом.

Следует также упомянуть, что акционерное общество, являясь коммерческой организацией, осуществляет предпринимательскую деятельность. Как верно отмечают судьи Конституционного суда РФ, для акционерного общества основной целью деятельности является извлечение прибыли, а собственный капитал акционерного общества «изначально основан на привлечении средств инвесторов-акционеров, деятельность по ведению реестра акционеров общества … неразрывна с самим фактом существования акционерного общества и — независимо от того, является держателем реестра акционеров само акционерное общество (эмитент) или профессиональный участник рынка ценных бумаг (регистратор), — не может считаться видом деятельности, не связанным с предпринимательством» [6, абз. 4 п. 3.1][2], с чем, думается, следует полностью согласиться. В связи с чем представляется, что при рассмотрении вопроса о привлечении акционерного общества и реестродержателя к солидарной ответственности за убытки, причиненные акционеру в результате утраты им акций, суды обоснованно ссылаются на п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ, согласно которому лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Другим аргументом противников солидарной ответственности акционерного общества и реестродержателя за убытки, причиненные акционеру в результате утраты им акций, является указание на то, что подобное положение дел приводит к нарушению прав всех иных акционеров, чьи акции не были необоснованно списаны реестродержателем. Сторонники такой позиции указывают, что выплаты в счет возмещения убытков акционера в данном случае производятся за счет фондов корпорации, которые могли быть направлены на выплаты всем ее участникам дивидендов. Иными словами, возмещение убытков пострадавшему акционеру производится фактически за счет иных участников корпоративной организации [6]. Однако в данном случае следует возразить тем, что, во-первых, у акционерного общества, полностью возместившего убытки акционеру, появляется право регрессного требования к реестродержателю в размере пятидесяти процентов от фактически уплаченной суммы. Такое право требования также составляет актив корпорации. Кроме того, зная требования действующего законодательства, акционерное общество имеет возможность заранее предотвратить возможные негативные последствия реализации рассматриваемых рисков, используя, скажем, институт страхования своей ответственности за убытки, причиненные акционеру в результате утраты таким акционером своих акций.

В связи с чем, представляется, справедливым установление в действующем законодательстве солидарной ответственности реестродержателя и эмитента за убытки акционера, причиненные ему в результате утраты акций. При этом, думается, что внимания требуют следующие два вопроса.

Во-первых, вопрос о распределении расходов между солидарными должниками. Согласно действующему законодательству данный вопрос решается следующим образом: «должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право обратного требования (регресса) к другому должнику в размере половины суммы возмещенных убытков. Условия осуществления данного права (в том числе размер обратного требования (регресса)) могут быть определены соглашением между обществом и регистратором. При наличии вины только одного из солидарных должников виновный должник не имеет права обратного требования (регресса) к невиновному должнику, а невиновный должник имеет право обратного требования (регресса) к виновному должнику в размере всей суммы возмещенных убытков. При наличии вины обоих солидарных должников размер обратного требования (регресса) определяется в зависимости от степени вины каждого солидарного должника, а в случае невозможности определить степень вины каждого из них размер обратного требования (регресса) составляет половину суммы возмещенных убытков» [10, абз. 3 п. 4 ст. 44]. Как представляется, с учетом сказанного выше неверно говорить о том, что у одного из лиц, несущих солидарную ответственность, может полностью отсутствовать вина в причинении ущерба. В той или иной степени, вина за такой ущерб всегда «делится» между реестродержателем и эмитентом, при этом вина эмитента, в частности, может заключаться лишь в выборе «нерадивого» реестродержателя. В связи с чем, думается, что абз. 3 п. 4 ст. 44 закона об акционерных обществах следует изложить в следующей редакции: «Должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право обратного требования (регресса) к другому должнику в размере половины суммы возмещенных убытков. Условия осуществления данного права (в том числе размер обратного требования (регресса)) могут быть определены соглашением между обществом и регистратором. Размер обратного требования (регресса) может быть определен судом в зависимости от степени вины каждого солидарного должника, а в случае невозможности определить степень вины каждого из них размер обратного требования (регресса) составляет половину суммы возмещенных убытков». Таким образом, из данной нормы исключаются положения об указании на возможность полного отсутствия вины одного из лиц, несущих солидарную ответственность.

Во-вторых, вопрос о введении дополнительных мер обеспечения предотвращения причинения ущерба акционерам и возмещения возможных убытков. Думается, следует согласиться с предложением ряда ученых о введении обязательного страхования ответственности реестродержателя для обеспечения компенсации возможного ущерба интересам акционеров [12, с. 2–12]. То есть сделать требование о страховании реестродержателем ответственности необходимым для получения лицензии и последующего осуществления лицензируемой деятельности. Более того, думается, что для снижения финансовой нагрузки на само акционерное общество необходимо также законодательно установить обязанность для такого акционерного общества страховать свою ответственность перед акционерами за возникновение у них убытков в результате утраты ими своих акций.

Помимо этого, в качестве мер по уменьшению риска необоснованного списания акций с лицевых счетов акционеров, думается, следует использовать и иные предложения, сделанные отечественными учеными. Например, К. К. Лебедев справедливо предлагает закрепить обязанность реестродержателя периодически информировать эмитента обо всех изменениях, произошедших в реестре за определенный период времени. Г. С. Шапкина предлагает установить обязанность реестродержателя информировать владельца акций обо всех операциях, проводимых по его лицевому счету [3, с. 148], с чем также следует согласиться. Следует обратить внимание, что средства уведомления клиента об изменениях, произведенных по его расчетному счету, в настоящее время широко применяются кредитными организациями. Кредитными организациями осуществляется информирование клиента об изменениях, произведенных по его расчетному счету, в частности, путем направления сообщения на номер мобильного телефона клиента, на адрес электронной почты этого клиента. Такие сообщения, как правило, направляются незамедлительно после совершения соответствующей операции по расчетному счету клиента.

Литература:

1.    Добровольский В. И. Ответственность рейдера по российскому законодательству.-М.: Волтерс Клувер.-2010.-168 с.

2.    Долинская В. В. Корпоративные споры по вопросам ответственности за списание акций по поддельным документам из системы ведения реестра//Законы России: опыт, анализ, практика.-2010.-№ 7.

3.    Звездина Т. М. Динамика правового регулирования ответственности общества-эмитента и регистратора за ведение и хранение реестра//Бизнес, менеджмент и право.-2009.-№ 3.

4.    Новоселова Л. А. Ответственность реестродержателя за нарушение порядка ведения реестра//Корпоративный юрист.-2005.-№ 3.

5.    Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.2010 № 2-П «По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобами открытых акционерных обществ «Газпром», «Газпром нефть», «Оренбургнефть» и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)»//СПС КонсультантПлюс

6.    Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.2010 № 2-П «По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобами открытых акционерных обществ «Газпром», «Газпром нефть», «Оренбургнефть» и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)». Особое мнение судьи Конституционного Суда РФ Н. В. Мельникова//СПС КонсультантПлюс

7.    Постановление ФАС Уральского округа от 19.04.2012 № Ф09–2360/12 по делу № А07–3975/2011//СПС КонсультантПлюс

8.    Степанов Д. И. Ответственность эмитента и регистратора за необоснованное списание акций//Вестник ВАС РФ.-2007.-№ 3.

9.    Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О рынке ценных бумаг»//СПС КонсультантПлюс

10.              Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Об акционерных обществах»//СПС КонсультантПлюс

11.              Федеральный закон от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «Об инвестиционных фондах» (ст. 16)//СПС КонсультантПлюс

12.              Шиткина И. С. Парадигма и парадоксы корпоративного права//Предпринимательское право.-2010.-№ 1