В статье рассматриваются основные характеристики и признаки обычаев как источников гражданского права, производится их анализ.

Ключевые слова: обычаи, источники гражданского права, характеристики, нормативность, критерии.

Под обычаем в гражданском праве понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов.

Особенность обычая как источника гражданского права состоит в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ применительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также к недоговорным обязательствам.

Необходимо отметить, что в современной юридической науке отсутствует единство мнений относительно признаков обычая как регулятора общественных отношений в целом и гражданско-правовых в частности.

Наиболее часто ученые называют три основных признака обычая: нормативность (способность являться правилом (образцом) поведения в обществе); повторяемость (неоднократное и постоянное повторение) и стереотипность (приобретение регулятивного значения в силу привычки) [1].

Нормативность как признак обычая позволяет отграничивать его от морально-нравственных регуляторов социального поведения. Говоря о морали и нравах как социальных регуляторах, мы вынуждены констатировать, что данные регуляторы представляют собой лишь совокупность общих принципов, а не конкретных предписаний.

Обычай же, несмотря на его неформализованный характер, подразумевает рекомендацию конкретного, точного образца социального поведения [2].

Повторяемость обычая является, пожалуй, главным отличительным критерием обычая. Именно повторение на протяжении некоторого периода времени одного и того же правила поведения является основанием для формирования обычая.

Существуют и другие признаки обычая как регулятора общественных отношений [3].

Исходя из того, что стереотипизация, являющаяся основанием обычая, включает в себя два фактора, определяющих ее регулятивное значение (многократность использования некоторого стереотипизированного правила поведения и изначальная бытовая рациональность варианта поведения, который закрепляется в виде стереотипизированной нормы), можно назвать следующие признаки обычая:

1. Нормативность. Обычай, как и любая социальная норма, — это правил поведения, регулирующее отношения между людьми, содержащее в себе конкретную норму.
2. Стихийность возникновения. Обычай возникает не в силу государственного установления, а стихийно, в результате переживания определенных событий человеческим сообществом и формирования наиболее благоприятной модели реагирования на данные события.
3. Однообразность в применении обычая. Обычай может установиться только тогда, когда правило поведения многократно повторяется в неизменном виде, закладывая, таким образом, устойчивый фундамент для его формирования.
4. Устойчивость в определенной сфере общественных отношений, т. е. длительное и многократное применение определенного правила поведения. Соответственно обычай — это правило поведения, основанное на длительности и многократности его применения. Это такая норма поведения, которая передается из поколения в поколение.
5. Изначальная рациональность обычая. Изначально любой обычай рационален, т. е. отвечает требованиям разумности. Этот оптимальный вариант (подсказан инстинктом) поведения в конкретной ситуации проверен временем и закреплен в качестве обязательного.

Индивидуализирующим же признаком правового обычая, на наш взгляд, является то, что обязательная сила придается ему с санкции государства. Однако предметом такой санкции служит не обычай как конкретное правило поведения, а лишь возможность его использования для решения в строго определенном порядке конкретных поименованных вопросов [4].

Таким образом, обычай российского права представляет собой самостоятельную форму российского гражданского права. Данная форма права подлежит применению на практике в случае установления пробелов в иных формах международного и российского права. Соответствие иным формам международного и российского права — необходимое условие применения обычая, поскольку он призван восполнять пробелы в других формах права, реализуемых в Российской Федерации.

Рассмотрение обычаев российского права в рамках единой системы права в Российской Федерации позволит уйти от вопросов неправа, социального, морально-этического аспекта, присущего обычаям как таковым; Обычай российского права содержит в себе нормы права, данная форма права является необходимой и достаточной для сохранения баланса во всей системе форм права, реализуемых в Российской Федерации. Именно поэтому обычаи российского права активно реализуются, например, субъектами предпринимательской, иной экономической, и, в частности, внешнеторговой деятельности.

Литература:

1. Зыкина И. С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М.: Международные отношения, 1983. С. 22.
2. Миронова И. Н. Формы легитимации обычая как источника публичного права в Российской Федерации // Право и государство: теория и практика. 2014. № 6. С. 20.
3. Гражданское право / Под ред. О. Н. Садикова. М:. Юридическая литература, 2015. С. 122.
4. Лисицын Н. В. К вопросу о необходимости исследования обычаев российского права в рамках системы форм права в Российской Федерации // Российский следователь. 2010. № 9. С. 46.