В данной статье рассматриваются сделки по уступке прав (требований) в кредитных организациях, методики определения стоимости прав (требований) по номинальной стоимости и с применением дисконта. Изучены основные требования, предъявляемые к цессионарию. Затронуты проблемные аспекты, возникающие между кредитными организациями и налоговыми органами, при осуществлении сделок по уступке прав (требований) с дисконтом.
Ключевые слова: цессия, цедент, цессионарий, уступка права, требования, меры по взысканию задолженности, кредитные обязательства.
В настоящее время институт уступки прав (требований) является малоисследованным видом гражданских правоотношений, особенно в банковском секторе.
В штатном расписании многих кредитных организаций отсутствует отдел или специалисты, способные оказывать квалифицированную юридическую помощь по возврату просроченной задолженности в соответствии с требованиями действующего законодательства. Поэтому руководство большинства банков, особенно мелких, зачастую принимает решение об уступке прав (требований) по кредитным договорам, так как самостоятельно осуществлять деятельность по возврату просроченной задолженности не способны. Кроме того, передача (уступка) прав требования специализированным организациям, в которых имеется разработанная локальная нормативно-правовая база по возврату просроченной задолженности и штат квалифицированных специалистов, значительно экономит ресурсы кредитной организации.
Вместе с тем, кредитные организации на практике применяют два вида сделок по уступке прав (требований), а именно: индивидуальные сделки — сделки, в рамках которых планируется заключение Договора цессии по 4 и менее кредитным договорам; портфельные сделки — сделки, в рамках которых планируется заключение Договора цессии по 5 и более Кредитным договорам.
При этом цессионариями могут выступать как юридические лица, так и физические лица.
Юридические лица, могут осуществлять профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов, либо осуществлять деятельность по возврату просроченной задолженности физических лиц в качестве основного вида деятельности, либо являются специализированными финансовыми обществами.
Положениями п. 1 ст.382 Гражданского кодекса Российской Федерации, (далее — ГК РФ) установлено, что право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона [1].
Также согласно ст. 12 Федерального закона «О потребительском кредите (займе)» от 21.12.2013г. № 353-ФЗ, кредитор вправе осуществить уступку прав (требований) по договору потребительского кредита (займа) третьим лицам [5].
Согласно п.2. ст.382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
В соответствии со ст.384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.
В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.
При этом в пункте 51 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2012. N 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» [4] разъяснено, что, разрешая дела по спорам об уступке требований, вытекающих из кредитных договоров с потребителями (физическими лицами), суд должен иметь в виду, что Законом о защите прав потребителей не предусмотрено право банка, иной кредитной организации передавать право требования по кредитному договору с потребителем (физическим лицом) лицам, не имеющим лицензии на право осуществления банковской деятельности, если иное не установлено законом или договором, содержащим данное условие, которое было согласовано сторонами при его заключении.
Следовательно, действующее законодательство не исключает возможность передачи права требования по кредитному договору с потребителем (физическим лицом) лицам, не имеющим лицензии на право осуществления банковской деятельности, однако такая уступка допускается, если соответствующее условие предусмотрено договором между кредитной организацией и потребителем и было согласовано сторонами при его заключении.
Из вышесказанного можно сделать вывод, что в случае принятия руководством банка решения о передаче (уступке) прав требований, цессионарию необходимо проверить наличие в кредитном договоре условий об уступке прав (требований) третьим лицам.
Отсутствие в договоре кредитования условий о праве Банка передавать права требования по кредитному договору третьим лицам, лишает банк права передать права требования.
В зависимости от цены договора различают сделки по уступке прав (требований) по номинальной стоимости и с дисконтом. Цена не является существенным условием договора цессии, поэтому стороны самостоятельно устанавливают стоимость, которую оплачивает цессионарий цеденту.
В случае уступки прав (требований) по номинальной стоимости цессионарию передается вся задолженность Заемщика по кредитному договору в полном объеме (с учетом неустоек и судебных издержек (при наличии) на момент уступки (требования)).
При этом допускается частичный или полный отказ от взимания неустоек (не признанных Заемщиком или не присужденных судом).
В случае применения сделки по уступке прав (требований) с дисконтом кредитор вправе отказаться не только от неустоек, не присужденных судом, но от части основного долга, процентов, присужденных судом неустоек, т. е. цена договора цессии значительно ниже суммы задолженности должника перед кредитной организацией (банком).
Между тем, уступка прав (требований) с дисконтом для кредитора может служить причиной возникновения налоговых рисков. В силу п. 1 ст.54.1 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика [3].
В результате уступки прав (требований) с дисконтом кредитная организация получает убыток, который включается во внереализационные расходы. В свою очередь прибыль организации уменьшается, что прямо влияет на величину налога, подлежащую оплате.
Налоговые органы при рассмотрении сделок по уступке прав (требований) с дисконтом применяют положения ст.54.1. НК РФ.
Поскольку сделки по уступке прав (требований) с дисконтом для кредитной организации являются убыточными, налоговые органы могут усмотреть признаки намеренного искажения сведений об объектах налогообложения. В итоге налоговая служба может не признать сумму полученного убытка от осуществления сделки по уступке прав (требований) и будет доначислен налог на прибыль организации.
Кроме того, налоговые органы при проверках по предмет наличия экономической эффективности сделки по уступке прав (требований) ссылаются на положения ст.34 Федерального закона от 02.12.1990 № 395–1 «О банках и банковской деятельности», согласно которой кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для взыскания задолженности [6].
При разрешении споров в судебном порядке в части доначисления налога на прибыль по сделкам по уступке прав (требований) с дисконтом налоговые органы ссылаются на положении ст.34 Федерального закона от 02.12.1990 № 395–1 «О банках и банковской деятельности».
Правовая позиция налоговых органов заключается в том, что уступка права требования долга с убытком без осуществления всех необходимых действий по возврату средств является экономически неоправданной, и убыток, полученный в результате такой уступки, не может уменьшать налоговую базу в силу положений ст. 252 НК РФ [9].
С целью предупреждения налоговых рисков при осуществлении сделок по уступке прав (требований) с дисконтом кредитные организации должны проводить все меры по взысканию задолженности и подкреплять свою правовую позицию документами, имеющими юридическую силу, в случае передачи спора о доначислении налога на прибыль в суд.
Мерами по взысканию задолженности для кредитных организаций в отношении ссуд, планируемых к уступке прав (требований) являются: подача искового заявления в суд о взыскании задолженности по кредитному договору, наличие вступившего в законную силу решения суда, получение исполнительного документа, осуществление мер принудительного взыскания на основании возбужденного исполнительного производства, получение постановления об окончании исполнительного производства на основании акта о невозможности взыскания.
Сделка по уступке прав (требований) с применением дисконта должна осуществляться только стадии исполнительного производства или после завершения стадии исполнительного производства в отношении должника.
Наличие акта о невозможности взыскания по исполнительному производству, оконченному на основании п 3.4. ст.46 Федерального закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 N 229-ФЗ является обоснованием экономической эффективности сделки по уступке прав (требований) с дисконтом [10].
Кроме того, банк в силу ст. 34 Федерального закона от 02.12.1990 № 395–1 «О банках и банковской деятельности» вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не исполняющих свои обязательства по погашению задолженности, в установленном федеральными законами порядке [6].
Наличие определения Арбитражного суда о завершении реализации имущества гражданина и освобождении от исполнения требований кредиторов при банкротстве физического лица является достаточным обоснованием для осуществления сделки по уступке прав (требований) с дисконтом. Правовым последствием банкротства юридического лица является его ликвидация с внесением записи в единый государственный реестр юридических лиц. В силу ст.149 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 28.06.2022, с изм. от 21.07.2022) «О несостоятельности (банкротстве)» [7] основанием для внесения записи является наличие определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства либо определение о прекращении производства по делу.
Систематизируя вышесказанное можно сделать вывод, что мерами по взысканию задолженности являются не только меры принудительного взыскания, осуществляемые судебными приставами-исполнителями в ходе исполнительного производства, но меры в рамках процедуры несостоятельности (банкротства).
До заключения договора цессии как по номинальной стоимости, так и с дисконтом, кредитные организации должны проверить цессионария на соответствие ряду требований, что позволяет минимизировать кредитные риски и избежать негативные юридические последствия для банка.
Сделка по уступке прав (требований) возможна при отсутствии связанности (аффилированности) Цессионария с Должником.
Кредитные организации проверяют цессионария на предмет наличия признаков аффилированного лица в отношении заемщика, поручителей, залогодателей.
Цессионарий также проверяется на предмет отсутствия производства по делу о банкротстве на сайте Арбитражного суда, в иных публичных источниках. Если на сайте Арбитражного суда имеется дело о признании несостоятельным (банкротом) цессионария, впоследствии сделка по уступке прав требований заключенная с таким лицом может быть признана судом недействительной.
Для инициирования сделки по уступке прав (требований) с дисконтом цеденту необходимо экономически обосновать сумму сделки.
В случае обжалования решения налогового органа о доначислении налога на прибыль правовая позиция кредитной организации должна подкрепляется аргументами о наличии разработанной методики по сделкам об уступке прав (требований) с дисконтом и предоставлением дополнительных документов, а именно:
– Отчет об оценке прав по Кредитному договору;
– Заключение об оценке имущества или Экспертное заключение;
– Отчет об оценке, в случае если объект залога относится к иным типам имущества;
– документальное подтверждение имущественного положения участников кредитной сделки (выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество, ответы из ГИБДД, Гостехнадзора, последняя официальная финансовая отчетность по юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям — участникам сделки);
– заявление Цессионария с просьбой уступить права по кредитному договору;
– при наличии поручителей или залогодателей физических лиц — согласие на передачу персональных данных, при условии отсутствия данного согласия в кредитно-обеспечительной документации;
– судебные акты (при наличии).
Цена договора цессии устанавливается не ниже рыночной стоимости уступаемых прав (требований), которая определяется в соответствии с Отчетом об оценке Независимого оценщика, либо по итогам проведенного тендера или аукциона на уступку прав требования с учетом полученных в ходе торгов ценовых предложений. Кредитные организации вправе включать в цену договора уступки прав (требований) расходы на подготовку отчета об оценке.
Отчет об оценке прав должен соответствовать требованиям Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29.07.1998 № 135-ФЗ [8], а также Федеральным стандартам оценки.
Между тем, дата отчета об оценке прав (требований) не должна превышать шесть месяцев с момента заключения договора цессии.
Рыночная стоимость прав (требований) складывается из рыночной стоимости движимого и недвижимого имущества, принадлежащего на праве собственности заемщику, поручителям, либо залогового имущества, предоставленного в обеспечение исполнения обязательств.
В расчет прав (требований) не включается стоимость недвижимого имущества являющегося единственным пригодным для постоянного проживания и на которое не может быть обращено взыскание в силу ст. 446 «Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 07.10.2022) [2].
Также, в рыночную стоимость прав требований включаются доходы заемщика/поручителей. При этом сведения о собственности должников должны быть подтверждены либо ответами из регистрирующих органов (Росреестр, БТИ, ГИБДД), полученными в ходе ознакомления с материалами исполнительного производства у судебного пристава-исполнителя, либо ответами из регистрирующих органов, полученными финансовым/конкурсным управляющим в процессе процедуры банкротства должника, что отражено в отчете финансового управляющего.
Единой методики по расчету прав (требований) не существует, каждый оценщик применяет расчеты исходя из методик, утвержденных в оценочной организации.
Несмотря на то, что гражданские правоотношения, касающиеся вопроса уступки (передачи) прав (требований), являются малоизученным пластом в современной юридической науке, большинство субъектов банковского сектора активно применяет этот инструмент для урегулирования вопроса проблемной задолженности.
В действующем законодательстве отсутствуют нормативно-правовые акты регулирующие правоотношения по уступке прав требований с дисконтом, т. е. передача прав требования при цене сделки меньше, чем сумма неисполненных обязательств заёмщика перед банком.
Между тем, кредитные организации активно используют этот инструмент в целях улучшения качества кредитного портфеля.
В свою очередь указанный механизм может использоваться недобросовестными участники гражданского оборота с целью занижения налогооблагаемой базы, лоббирования интересов заинтересованных лиц, реализации коррупционных схем с участием высшего руководящего звена кредитных организаций.
Для предотвращения реализации вышеуказанных коррупционных схем необходимо на законодательном уровне внести обязанность банков проверять аффилированность цессионария с заемщиком, поручителями, залогодателями, определять платежеспособность цессионария, запрашивать у цессионария документы, подтверждающие доход, утвердить методику расчета стоимости прав (требований) с дисконтом как на этапе исполнительного производства, так и в процедуре банкротства. Данные обстоятельства будут способствовать усилению контроля за правомерностью поведения сторон при заключении цессионных сделок.
Таким образом, дальнейшее развитие института уступки прав (требований) невозможно без создания действенной нормативной базы и совершенствования правоприменительной практики.
Литература:
- Гражданский кодекс Российской Федерации» от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. От 25.02.2022) // Собрание законодательства РФ. — 05.12.1994. — № 32. — ст. 3301;
- Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 07.10.2022) // Собрание законодательства РФ. — 18.11.2002. — № 46. — ст. 4532;
- Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 20.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2021) // «Российская газета», № 148–149, 06.08.1998;
- Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2012. N 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», № 9, сентябрь, 2012;
- Федеральный закон «О потребительском кредите (займе)» от 21.12.2013г. № 353-ФЗ // Собрание законодательства РФ. — 2013. — № 51. — ст. 6673;
- Федеральный закон от 02.12.1990 № 395–1 (ред. от 27.12.2018) «О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства РФ. — 05.02.1996. — № 6. — ст. 492;
- Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 30.12.2020) «О несостоятельности (банкротстве)» // «Собрание законодательства РФ», 28.10.2002, N 43, ст. 4190;
- Федеральный закон от 29.07.1998 № 135-ФЗ (ред. от 02.07.2021) «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. — 03.08.1998. — № 31 — ст. 3813.
- Цветков И. Реализация прав требования с дисконтом: налоговые риски // Банковское обозрение. 11.01.2021. Банковское обозрение.: [Электронный ресурс]. URL: https://bgplaw.com/publications/realizatsiya-prav-trebovaniya-s-diskontom-nalogovye-riski. (Дата обращения: 31.10.2022).
- Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ (ред. от 30.12.2021) «Об исполнительном производстве» // Собрание законодательства РФ. - 08.10.2007. - № 41. - ст. 4849.
