Развитие медицины сделало возможным изменение биологического пола человека путем гормонального лечения и хирургической операции. Однако проблемы, связанные с переменой пола, общество только осмысливает. В пятидесятых годах 20 века феномен транссексуальности стал предметом широкого изучения. В тех же годах американский врач Г. Бенджамин предложил термин «транссексуализм» и определил его с научной точки зрения как «патологическое состояние личности, заключающееся в полярном расхождении биологического и гражданского пола с одной стороны и полом психическим с другой» [7, с.114]. Согласно статистическим данным последних лет, количество лиц, изменивших половую принадлежность, возрастает как за рубежом, так и в России. Например, в США в 2016 году число таких операций увеличилось на 20 процентов по сравнению с предыдущим годом [2]. Следует отметить, что проблема транссексуализма помимо медицинской составляющей содержит ряд неразрешенных вопросов правового характера. В сложившейся ситуации проблема привлечения к уголовной ответственности и назначения наказания применительно к лицам, страдающим расстройством половой идентификации, приобретает особую актуальность.
В действующем российском законодательстве правовое регулирование процесса по смене пола обеспечивается в полном объеме, однако его правовые последствия на данный момент не получили нормативного закрепления, что ставит в затруднительное положение правоприменителей. В подтверждении этого можно привести следующий пример. В одном из болгарских судов в 2004 году было рассмотрено дело мужчины (впоследствии ставший женщиной), совершившего кражу. Доказательства виновности были неоспоримы, однако за время нахождения под залогом он сделал операцию по смене пола и стал женщиной. Судья вынес оправдательный приговор, мотивирую его тем, что при смене пола появляется новая личность, которая не может нести ответственности за деяния, совершенные «прежней» [1, с. 239]. В связи с этим возникает ряд вопросов, касающихся правомерности подобного решения суда. Появляется ли в результате хирургической коррекции пола «новая личность»? Будет ли она нести уголовную ответственность за поступки своего «предшественника»?
Полагаем, что ответственность закреплена не за конкретной личностью, а за конкретным физическим лицом, которое лишь переходит из одного качества в другое. Согласно философским учениям личность можно определить как динамичную, относительно устойчивую целостную систему интеллектуальных, социально-культурных и морально-волевых качеств человека, выраженных в индивидуальных особенностях его сознания и деятельности [6, с. 645]. Наиболее полно личность можно охарактеризовать как единство следующих элементов: имя, внешний облик, пол, социальные качества. Взятые же в отдельности названные составляющие не являются самодостаточными и не могут дать представление о личности. Применительно к уголовному праву принято считать, что понятие «личность лица, совершившего преступление» по объему шире, чем понятие «субъект преступления», поскольку по своему содержанию оно включает в себя не только уголовно-правовую характеристику лица, но и различные социально значимые свойства, характеризующие типичный портрет лица, склонного к совершению преступлений. Изменение пола не влечет за собой перемены личности (внутреннего содержания человека). Как правило, такие изменения не затрагивают нравственный мир, принципы и установки лица, его моральный облик, правосознание и правовую культуру.
Полагаем, что при возникновении подобной ситуации, лицо, совершившее преступление до смены пола, должно нести ответственность, если в отношении него установлена его вина. Следует учитывать, что на любом месте преступления остаются самые различные следы: следы рук, ног, следы-предметы (предметы, оставленные или оброненные преступником на месте происшествия), следы-вещества (кровь, слюна и иные выделения), которые могут служить доказательственной базой вины преступника. По таким следам можно установить субъекта совершения преступления, а также судить о его действиях, приведших к образованию следов.
Кроме того, еще одной важной проблемой привлечения к уголовной ответственности лиц, изменивших половую принадлежность, является отсутствие единого подхода к толкованию понятия «изменение пола». Возникает закономерный вопрос: в какой момент лицо считается сменившим половую принадлежность? По этому поводу следует отметить, что пол — понятие комплексное, которое включает в себя пол биологический и гражданский. Под биологическим полом понимается совокупность анатомических, физиологических, биохимических и генетических характеристик, отличающих мужской организм от женского. Гражданский пол представляет собой пол, закрепленный в официальных документах. В настоящее время получить новые документы в связи со сменой гражданского пола в органах ЗАГС можно только после хирургической коррекции пола [5].
Появление личности с гражданским женским полом и биологическим мужским или наоборот порождает большое количество правовых проблем в области гражданского, семейного, административного и, в том числе, в сфере уголовного права. Очевидно, что мужчины и женщины отличаются друг от друга, в первую очередь, не по паспорту (гражданскому полу), а по особенностям психофизического состояния. Однако изменение гражданского пола является необходимым следствием изменения пола биологического, без которого не может возникнуть «новая» гражданская личность, как следствие, возникает вопрос: как быть, если лицо вследствие смены биологического пола ещё не поменяло паспорт? Аргументацией наших доводов может стать ситуация, произошедшая в г. Москве в 2016 году, суть которой в том, что сотрудниками правоохранительных органов была задержана женщина за хранение наркотических средств, однако, как оказалось, по паспорту она оставалась мужчиной. Из-за правовой неопределенности его (ее) правового статуса лицо было освобождено, и к нему была применена мера пресечения в виде подписки о невыезде [3]. Появление в российской правоприменительной практике подобных ситуаций свидетельствует о необходимости поиска наиболее оптимального решения назревших проблем, связанных с переменой пола.
На наш взгляд, стоит обратить внимание на зарубежный опыт в данной сфере. Так, в законодательстве республики Беларусь выделяются понятия «смена пола», под которой понимается изменение гражданского пола, и «гормональная и (или) хирургическая коррекция пола лицу, сменившему его». Именно специалисты в области медицины, установив диагноз «транссексуализм», приходят к выводу о необходимости смены гражданского пола транссексуального лица. Врачебная комиссия выдаёт специальный документ — «решение о необходимости смены пола» для предоставления в органы загса с целью смены документов. Комиссия оказывает пациенту содействие в смене документов, удостоверяющих личность. Лицо, сменившее паспортный пол, при условии достаточной адаптации, не ранее чем через 6 месяцев после паспортной смены пола может быть представлено врачебной комиссии для решения вопроса о хирургической коррекции пола [4].
Вместе с тем, можно предложить альтернативный подход к решению данной проблемы. На наш взгляд, необходимо внести в статью 71 ФЗ «Об актах гражданского состояния» часть 1.1, предусматривающую, что транссексуальное лицо подает заявление о смене гражданского пола в органы загса до проведения хирургической операции. Органы загса должны представить заявителю документ о принятии соответствующего заявления. Такой документ будет являться основанием для заключения договора с медицинским учреждением о проведении хирургической операции. После успешного проведения операции по смене пола будут внесены соответствующие изменения в записи актов гражданского состояния. Итак, внесение соответствующих изменений в иные нормативно-правовые акты, регулирующие отношения в сфере коррекции пола, позволит существенно упростить процедуру привлечения трансгендерных лиц к уголовной ответственности.
Таким образом, проведенное исследование уголовной ответственности лиц, изменивших половую принадлежность, позволяет сформулировать следующие выводы. Во-первых, полагаем, что в результате изменения биологического пола новая личность не возникает, как следствие, лицо, совершившее преступление до хирургической коррекции пола, должно нести ответственность, если в отношении него установлена его вина. Во-вторых, смена гражданского пола должна стать существенным и необходимым условием проведения хирургической операции по изменению половой принадлежности лица. Законодателю необходимо разрешить данную проблему в целях недопущения безнаказанности виновных лиц.
Литература:
- Горовой С. А., Диминова В. Ю. Проблемы определения пола лица при назначении уголовного наказания, выборе вида исправительного учреждения. Лучшая студенческая статья 2016: сборник статей II Международного научно-практического конкурса / Под общ. ред. Г. Ю. Гуляева. Пенза: МЦНС «Наука и Просвещение». 2016. C. 238–242.
- Количество операций по «смене пола» растет, но это не то, что вы думаете. URL: https://www.refnews.ru/read/article/1423076 (дата обращения: 05.11.2018).
- Москвич-андрогин, у которого нашли наркотики в крупном размере, избежал СИЗО из-за неопределенности своего пола. URL: https://www.newsru.com/crime/15sep2015/alinadavisfreemsk.html (дата обращения: 05.11.2018).
- Положение о Межведомственной комиссии по медико-психологической и социальной реабилитации лиц с синдромом отрицания пола при Министерстве здравоохранения Республики Беларусь: утв. Постановлением Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 09.12.2010 г. № 163 // Национальный правовой интернет-портал Республики Беларусь. URL: http://www.pravo.by/document/?guid=3871&p0=W21023106 (дата обращения: 05.11.2018).
- Приказ Минздрава России от 23.10.2017 N 850н «Об утверждении формы и порядка выдачи медицинской организацией документа об изменении пола» (Зарегистрировано в Минюсте России 19.01.2018 N 49695) // СПС Консультант Плюс (дата обращения: 05.11.2018).
- Философия: учебник для вузов / под общ. Ред. В. В. Миронова. М., 2005. 673 c.
- Цит. по: Зиновьева Е. А., Донченко А. Г. Проблемы привлечения к уголовной ответственности лиц, изменивших половую принадлежность // Сборник материалов заочной Международной научно-практической конференции (25 декабря 2014 г.) / под общ. ред. д-ра ист. наук, проф. В. В. Андреева, д-ра юрид. наук, доц. А. Г. Петрова. Чебоксары: ЧКИ РУК. 2015. C. 114–117.
