Проблемы охраноспособности расчетных деривативов | Статья в журнале «Молодой ученый»

Отправьте статью сегодня! Журнал выйдет 1 июня, печатный экземпляр отправим 5 июня.

Опубликовать статью в журнале

Автор:

Рубрика: Юриспруденция

Опубликовано в Молодой учёный №17 (255) апрель 2019 г.

Дата публикации: 30.04.2019

Статья просмотрена: 6 раз

Библиографическое описание:

Арбиев А. С. Проблемы охраноспособности расчетных деривативов // Молодой ученый. — 2019. — №17. — С. 71-73. — URL https://moluch.ru/archive/255/58107/ (дата обращения: 22.05.2019).



В настоящей статье анализируются причины признания биржевых расчетных деривативов подлежащими судебной защите, делается упор на анализ зарубежной практики по схожим вопросам. Анализируется возможность, целесообразность предоставления охраноспособности квазибиржевым расчетным деривативам. Делается вывод о допустимости концепции о «трейдинговом обязательстве».

Ключевые слова: дериватив, расчетный дериватив, внебиржевой дериватив, охраноспособность, судебная защита, алеаторная сделка, опцион, фьючерс.

В то время, когда юридическое обеспечение деривативов практически отсутствовало, в судебной практике превалировало мнение об алеаторной природе таких сделок, с такой позицией в свое время согласился Президиум ВАС РФ указав на такую причинную обусловленность как отсутствие какой-либо хозяйственной цели [11].

В 2014 году законом № 460-ФЗ [6] внесены изменения в п.2 ст. 1062 Гражданского Кодекса РФ [2] таким образом, что только биржевые расчетные деривативы (далее РД) обладают охраноспособностью. Такой подход, однако, не позволяет решить вопрос о квазибиржевых РД, например, при расчетном опционе на приобретение права получить выплату в случае получения лицом обязавшимся, выплат по заключенному им расчетному опциону на бирже.

Для начала разберемся с причинной обусловленностью. Основанием исключения из общих норм о защите при РД, в судебной практике объясняется алеаторным характером таких сделок [12]

В литературе наиболее часто встречается мнение о квазиалеаторности расчетных деривативов [4, с. 12] т. е. сходные, но не тождественные с играми и пари (находятся между условными сделками и алеаторными) [1], что касается риска, то Иванова Е. В. относит его к предпринимательским [5, с. 93] такой же позиции придерживается и судья конституционного суда А. Г. Гаджиев [7].

Итак, если риск является предпринимательским, а сам внебиржевой дериватив в определенный момент приобретает хозяйственную цель, то можно предположить, что такой договор по смыслу толкования упомянутого выше Президиумом ВАС РФ подлежит судебной защите. Однако, в судебной практике по таким делам достаточно лишь одного фактора, а именно отсутствие биржевого компонента, для признания таких договоров алеаторными не подлежащими исковой защиты.

Показательно дело ЗАО «Форест хауз» против ООО «Дрим Тим Инветментс» между которыми был заключен расчетный опцион, направленный на хеджирование курсовой волатильности доллара, в судебном разбирательстве была установлена такая цель договора как хеджирование рисков, однако суд отказал в предоставлении судебной защиты аргументировав это тем, что «данный договор подлежит оценке в рамках положений п.2 ст.1062 ГК РФ» поскольку заключены вне биржи [13].

Скорее всего причины, побудившие законодателя к отнесению внебиржевых РД к сделкам, не подпадающими под исковую защиту являются практико-ориентированными нежели чем просто теоретически обоснованы их алеаторностью.

В связи с чем связана практическая пригодность такого отступления от общих правил можно объяснить на примере анализа зарубежного законодательства.

В законодательстве Англии впервые правило о защите таких сделок закрепил Закон о финансовых услугах 1986 г. [14], на данный момент он утратил силу в связи с принятием в 2000 году Закона о финансовых услугах и рынках [15], положения нового закона сохранили действие нормы ст. 63 Закона 1986 года и конкретизировали понятие биржевой инвестиции. Согласно новым стандартам ни один контракт, который входит в понятие биржевой инвестиции, не может быть признан недействительным или не имеющим силы лишь на основании их игрового характера.

В английском праве РД подлежит судебной защите в случае если:

− заключение и исполнение таких сделок для любой из сторон подпадает под определенный класс деятельности.

− сделки относятся к инвестициям определенного вида.

Виды инвестиции и классы деятельности определяются в приложениях к закону.

В Германии исключение из правил ст. 762 ГГУ установлено в ст. 99 Закона о торговле ценными бумагами [8] согласно которому положения ст. 762 ГГУ не применяются если одна из сторон такой сделки, является компания, которая в объеме необходимый для коммерческой деятельности, заключает фьючерсные финансовые сделки или организует их заключение или осуществляет приобретение, продажу или организацию фьючерсных финансовых сделок. Такое количество устанавливается регулятором рынка (как правило орган исполнительной власти).

Согласно параграфу 25 Указа Федерального управления финансового надзора Германии от 16 июля 2013 года [9] все внебиржевые деривативы должны быть в состоянии их исполнения, «ликвидации» и закрытия в любое время по справедливой стоимости и должны заключаться на основе стандартизированных генеральных соглашений.

Во Франции согласно ст. 1966 ФГК суд по требованиям из игр и пари, может отказать в удовлетворении таких требований если сумма исполнения окажется чрезмерной [3].

Вопрос о «трейдинговом обязательстве» своеобразно регулируется в США, где после кризиса 2008 г. был принят так называемый закон Додда — Франка [10] который ввел понятие Prudential standards — пруденциальные (благоразумные) стандарты для различных видов РД.

Итак, обеспеченность исполнения, пруденциальные стандарты, справедливая стоимость, недопустимость чрезмерных требований, стандартизация по классам деятельности, все свидетельствует о стремлении законодателя сохранить баланс интересов сторон и предотвратить возникновение сверхобременительного обязательства.

Таким образом можно сделать вывод что основным фактором, послужившим для отнесения внебиржевого расчетного дериватива к сделкам, не имеющим исковой защиты, является риск несоразмерности обязательств, которые должны возникнуть в будущем.

В случае с квазибиржевыми РД это позволяет констатировать что такие сделки следует отнести к охраноспособным, поскольку отвечают требованиям соразмерности.

Литература:

  1. Гаджиев Г. А., Иванов В. И. Квазиалеаторные договоры (проблемы доктрины, судебной защиты и правового регулирования) // Хозяйство и право. 2003. № 5;
  2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 29.07.2018) СПС «КонсультантПлюс»;
  3. «Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона)» от 21.03.1804 // СПС «КонсультантПлюс»
  4. Иванова Е. В. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка. Москва, 2005 г., Волтерс Клувер;
  5. Иванова Е. В. Правовая квалификация деривативов: дис. к.ю.н. М., 2006.;
  6. Федеральный закон от 29.12.2014 № 460-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»;
  7. См.: Определение Конституционного Суда РФ от 16.12.2002 № 282-О // СПС «КонсультантПлюс»;
  8. Закон Германии «О торговле ценными бумагами» от 26.07.1994 г. (ред. от 15.04.2015) // СПС «World Business Law»;
  9. Указ «Об управлении рисками и оценке рисков при использовании производных инструментов, ссуд с ценными бумагами и соглашений об обратной покупке в инвестиционных фондах в соответствии с Немецким инвестиционным кодексом» утвержденный постановлением Федерального управления финансового надзора Германии 16 июля 2013 года / СПС «World Business Law»;
  10. Закон США «О реформе Уолт-стрит и защите потребителей» от 21.07.2010 / СПС «World Business Law»;
  11. См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 08.06.1999 № 5347/98;
  12. См.: Постановление ФАС МО от 13.07.2001 № КГ-А40/1919–01–3; Постановление ФАС Западно Сибирского округа от 12.08.1999 № Ф04/1628–350/А75–99 // СПС «КонсультантПлюс»;
  13. См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2018 № 09АП-3623/2018 по делу № А40–94322/2016.
  14. Financial service act 1986 / Legislation.gov.uk // http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1986/60/pdfs/ukpga_19860060_en.pdf;
  15. Financial service and markets act 2000 / Legislation.gov.uk // http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/8/section/412.
Основные термины (генерируются автоматически): судебная защита, сделка, класс деятельности, судебная практика, расчетный опцион, исковая защита, биржевая инвестиция, причинная обусловленность, справедливая стоимость, РФ.


Похожие статьи

«Ростовщические проценты», или Новая правовая презумпция...

До настоящего времени судебное оспаривание таких договорных положений, где заемщику устанавливались чрезмерно высокие проценты, регулировалась ст.179 ГК РФ, содержащей схожую характеристику

Ответы на эти вопросы в будущем может дать судебная практика.

Порядок определения справедливой стоимости ценных бумаг...

Определяется справедливая стоимость ценной бумаги с помощью различных методов оценки ее

Уровень риска инвестиций в вексель и значение процентной ставки определяются

«Порядок определения рыночной цены ценных бумаг, расчетной цены ценных бумаг, а также...

О необходимости применения справедливой стоимости для...

Последние несколько лет российская практика бухгалтерского учета претерпевает существенные изменения в связи с переходом на Международные стандарты финансовой отчетности.

Производные финансовые инструменты: опционы

В последние несколько десятилетий роль производных финансовых инструментов на финансовом рынке значительно возрастает. Важную роль в их распространении сыграл рост мировых финансовых рынков...

Правовые позиции Верховного Суда Российской Федерации по...

судебный прецедент, Российская Федерация, Верховный Суд РФ, юридическая наука, источник уголовного, судебная практика, решение судов, постановление Пленума, УК РФ, Верховный Суд. К вопросу о свободе договора и её пределах | Статья в сборнике...

Особенности оспаривания сделок должника в процедуре...

В судебной практике учитывается каждое обстоятельство. Цепочка сделок по отчуждению активов должника может быть оспорена как единая

Также, интересна судебная практика по межбанковским операциям. Суды в данном случае должны учитывать повторяющийся...

Договор розничной купли-продажи: вопросы применения судами...

Ключевые слова: договор розничной купли-продажи; защита прав потребителей; судебная практика; приобретение товара; кассовый чек, товарный чек; обмен товара; административное правонарушение. В целях формирования единообразия правоприменительной практики по...

Сделки с пороками воли в новой редакции Гражданского кодекса...

сделки, в которых порок воли связан с внешним воздействием на лицо, совершающее

причинно-следственная связь, когда неблагоприятные обстоятельства должны привести к тяжелому

Для таких сделок в п. 2 ст. 181 ГК РФ установлено, что течение исковой давности...

Обесценение финансовых инструментов согласно МСФО 39

Если финансовый актив оценивается по справедливой стоимости, и его справедливая стоимость «падает» ниже нуля, то он превращается в финансовое обязательство. Если финансовый актив, имеющийся в наличии для продажи, имеет фиксированные или...

Новеллы в области регулирования режима крупных сделок

Судебная практика в определенной части придерживается аналогичного подхода [17].

Помимо указанных изменений непосредственно определения крупных сделок, не менее значимой является и новелла в области регулирования режима оспаривания крупных сделок...

Похожие статьи

«Ростовщические проценты», или Новая правовая презумпция...

До настоящего времени судебное оспаривание таких договорных положений, где заемщику устанавливались чрезмерно высокие проценты, регулировалась ст.179 ГК РФ, содержащей схожую характеристику

Ответы на эти вопросы в будущем может дать судебная практика.

Порядок определения справедливой стоимости ценных бумаг...

Определяется справедливая стоимость ценной бумаги с помощью различных методов оценки ее

Уровень риска инвестиций в вексель и значение процентной ставки определяются

«Порядок определения рыночной цены ценных бумаг, расчетной цены ценных бумаг, а также...

О необходимости применения справедливой стоимости для...

Последние несколько лет российская практика бухгалтерского учета претерпевает существенные изменения в связи с переходом на Международные стандарты финансовой отчетности.

Производные финансовые инструменты: опционы

В последние несколько десятилетий роль производных финансовых инструментов на финансовом рынке значительно возрастает. Важную роль в их распространении сыграл рост мировых финансовых рынков...

Правовые позиции Верховного Суда Российской Федерации по...

судебный прецедент, Российская Федерация, Верховный Суд РФ, юридическая наука, источник уголовного, судебная практика, решение судов, постановление Пленума, УК РФ, Верховный Суд. К вопросу о свободе договора и её пределах | Статья в сборнике...

Особенности оспаривания сделок должника в процедуре...

В судебной практике учитывается каждое обстоятельство. Цепочка сделок по отчуждению активов должника может быть оспорена как единая

Также, интересна судебная практика по межбанковским операциям. Суды в данном случае должны учитывать повторяющийся...

Договор розничной купли-продажи: вопросы применения судами...

Ключевые слова: договор розничной купли-продажи; защита прав потребителей; судебная практика; приобретение товара; кассовый чек, товарный чек; обмен товара; административное правонарушение. В целях формирования единообразия правоприменительной практики по...

Сделки с пороками воли в новой редакции Гражданского кодекса...

сделки, в которых порок воли связан с внешним воздействием на лицо, совершающее

причинно-следственная связь, когда неблагоприятные обстоятельства должны привести к тяжелому

Для таких сделок в п. 2 ст. 181 ГК РФ установлено, что течение исковой давности...

Обесценение финансовых инструментов согласно МСФО 39

Если финансовый актив оценивается по справедливой стоимости, и его справедливая стоимость «падает» ниже нуля, то он превращается в финансовое обязательство. Если финансовый актив, имеющийся в наличии для продажи, имеет фиксированные или...

Новеллы в области регулирования режима крупных сделок

Судебная практика в определенной части придерживается аналогичного подхода [17].

Помимо указанных изменений непосредственно определения крупных сделок, не менее значимой является и новелла в области регулирования режима оспаривания крупных сделок...

Задать вопрос