История возникновения института независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств



В статье рассматривается история возникновения института независимой гарантии, а также анализируются особенности применения гарантии в различные исторические периоды.

Ключевые слова: независимая гарантия, банковская гарантия, история возникновения института независимой гарантии, обеспечение исполнения обязательств

Институт независимой гарантии уже больше полувека существует во многих странах мира. Нормы, касающиеся гарантии, регулируют Конвенция ООН от 11.12.95 «О независимых гарантиях и резервных аккредитивах» (Конвенция ЮНСИТРАЛ) и Унифицированные правила для гарантий по требованию, принятые и утверждённые Международной торговой палатой (ICC или URDG). Изменение Гражданского кодекса в части регулирования обеспечения исполнения обязательств путём предоставления независимых гарантий во многом объясняется унификацией отечественных правил с положениями ряда зарубежных актов. В России положения Конвенции ЮНСИТРАЛ не применяются, а URDG используются только в случае прямого указания на них в соглашении сторон. Однако истоки правовых норм, касающихся независимой гарантии, содержатся в данных нормативных актах.

В Российской Федерации нормы о независимой гарантии вступили в силу с 1 июня 2015 г., соответствующие изменения были введены Федеральным законом от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ ФЗ. До этого момента ГК РФ оперировал понятием «банковская гарантия». Как средство обеспечения интересов кредитора, она просуществовала в российском праве 20 лет, что дает основания считать этот институт новым в отечественной практике.

Однако не все ученые разделяют данную позицию, так О. Г. Олейник полагает, что «гарантия как один из способов обеспечения обязательств давно известна российскому и русскому гражданскому праву» [11].

Действительно, о банковских гарантийных операциях применительно к внутригосударственной торговле упоминается еще в 20-е годы ХХ века (в период действия новой экономической политики). Намечая этапы развития советского гарантийного кредитования, А. А. Шиша определял, что первоначально гарантийные операции, а затем и гарантийное кредитование возникли и получили свое внедрение внутри страны на почве попыток привития кредитных операций в среде хозяйственников в связи с недостаточностью средств у кредитных учреждений [12].

Институт банковской гарантии начал наиболее активно формироваться после Второй мировой войны, когда активизировалась мировая торговля, и потребовались гарантии крупных платежей. В 50–60-е годы XX века в работах советских ученых, посвященных проблематике международного частного права, банковская гарантия рассматривалась как особая разновидность поручительства [8; 10]. При этом отмечались в качестве основных особенностей обязательства, возникающего из банковской гарантии, его акцессорный характер, тесная связь с другим, ранее возникшим правоотношением, зависимость от наличия и содержания такого правоотношения. В указанный период в целях практического применения поручительства в хозяйственном обороте в качестве способа обеспечения исполнения обязательства был разработан и внедрен в законодательство некий суррогат поручительства — гарантия, приспособленная к плановой централизованной экономике.

В ГК РСФСР 1964 г. предусматривалось применение гарантии, выданной одной организацией в обеспечение погашения задолженности другой, если иное не было предусмотрено законодательством Союза ССР и РСФСР. При этом Гражданский кодекс не давал определения гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства, и, в то время, на данный способ обеспечения исполнения обязательств распространялись правила поручительства. Однако имелись и определенные особенности, отличающие гарантию от поручительства [2]:

1) в соответствии со статьей 210 ГК РСФСР 1964 г. гарантия могла быть выдана только организацией, а из содержания статьи 186 ГК РСФСР 1964 г. следовало, что таким способом, как гарантия, могли обеспечиваться только обязательства между социалистическими организациями. Более того, согласно постановлениям Правительства СССР, действовавшим в тот период, в качестве гаранта мог выступать только вышестоящий для организации-должника орган;

2) гарантия служила способом обеспечения лишь для узкого круга денежных обязательств в случаях, предусмотренных Правительством СССР и банковскими правилами. На практике гарантия использовалась лишь для временного восполнения за счет банковской ссуды недостатка собственных оборотных средств предприятия либо для получения банковской ссуды плохо работающими предприятиями, переведенными в связи с этим на особый режим кредитования. Во всех случаях субъектный состав правоотношений по гарантии оставался неизменным: в качестве кредитора выступал банк, обслуживающий должника; в качестве гаранта — его вышестоящий орган, также являющийся клиентом банка, выдавшего ссуду должнику;

3) гарант, в отличие от поручителя, нес субсидиарную ответственность, применяемую в упрощенном порядке. Учитывая, что и должник, и гарант обслуживались в одном банке, при наступлении срока погашения ссуды банк в бесспорном порядке списывал денежные средства со счета должника, а в недостающей части — со счета гаранта. Гаранту, исполнившему обязательство должника перед банком в силу своего статуса вышестоящей организации, на которую возлагалась обязанность финансирования деятельности должника, не предоставлялось права на предъявление каких-либо требований к последнему.

Анализируя выше изложенное, можно сделать вывод, что по ГК 1964 года, гарантия служила учетной формой соблюдения расчетных интересов сторон. Такое положение дел было присуще не только российскому законодательству, в большинстве своем гражданские кодексы зарубежных стран не содержали специальных норм о гарантии, а регулирование данного института в основном осуществлялось как при обычном деловом обороте.

Первая систематизация существовавших в международной практике применения гарантий была осуществлена Международной Торговой Палатой (МТП) в «Унифицированных правилах по договорным гарантиям» (УПДГ) в редакции от 1978 года. УПДГ применяются к любой гарантии, поручительству или подобному обязательству, в котором указывается на подчинение унифицированным правилам по тендерным гарантиям, гарантиям исполнения и гарантиям возврата платежа, и являются обязательными для всех заинтересованных сторон, если иное прямо не указано в тексте гарантии или в изменениях к ней [7]. Применение УПДГ является факультативным, а в случае противоречия положениям права страны какого-либо из участников сделки, применимых к гарантиям, от которых стороны не могли отступать, приоритет отдавался обязательным нормам национального права. Основной особенностью УПДГ 1978 года было регулирование порядка исполнения обязательства гаранта перед бенефициаром, в соответствии с которым предпочтение было отдано защите интересов гаранта от возможного недобросовестного поведения бенефициара.

В соответствии с изменившимися условиями в апреле 1992 года в целях уравновешения интересов различных сторон и недопущения злоупотреблений при требовании платежей по гарантиям МТП издала «Унифицированные правила для гарантий по первому требованию».

Основной смысл регулирования гарантий по первому требованию заключается в том, что обязанностью гаранта является уплата денежной суммы бенефициару по предоставлению последним письменного требования об уплате. Гарантия по своей природе является самостоятельным соглашением, независимым от основного контракта или тендера, на которых она основывается, поэтому гарант никаким образом не связан таким контрактом или тендером, несмотря на то, что ссылка на них содержится в тексте гарантии. Обязанность гаранта — платить денежную сумму, указанную в гарантии, по предоставлению письменного требования платить и других документов, указанных в гарантии, которые по внешним признакам соответствуют условиям, описанным в гарантии [6].

Приоритет в данном случае на стороне бенефициара, который имеет возможность при любой неисполнительности принципала обратиться к гаранту с письменным требованием об уплате денежной суммы. Одного письменного требования достаточно для произведения выплаты, у бенефициара нет необходимости предварительно обращаться в какие-либо юрисдикционные органы для осуществления своего права требования по гарантии.

Такое изменение подхода к проблеме реализации бенефициаром своих прав по гарантии было обусловлено, в первую очередь, требованиями расширяющегося международного оборота товаров и услуг, когда все стороны заинтересованы в максимально возможном ускорении исполнения контрактов и, соответственно, максимально быстрой реализации способов обеспечения исполнения контрактов в случае ненадлежащего исполнения какой-либо из сторон. Модель гарантии по первому требованию полностью удовлетворяет этим условиям, поэтому пользуется заслуженной популярностью в международном обороте.

Учитывая вышесказанное, именно унифицированные правила для гарантий по первому требованию легли в основу норм о банковской гарантии, впервые включенных в российское законодательство ГК [9].

С 1 июня 2015 года банковскую гарантию можно принимать как часть независимой гарантии, пришедшей ей на смену. В целом, новый инструмент не отличается от прежнего, за одним исключением — выдавать такую гарантию теперь могут не только банки, но и иные коммерческие организации (пункт 3 статьи 368 ГК РФ). Вместе с тем, в некоторых законодательных актах по сей день речь идет именно о банковской гарантии (например, ч. 3 ст. 182 АПК РФ; п. 5 ст. 61 НК РФ; ст. 96 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ; ст. 141 Федерального закона от 27 ноября 2010 № 311-ФЗ) [1; 3; 4; 5].

В настоящее время говорить о позитивных или негативных моментах появления института независимой гарантии ещё рано. Однако следует отметить, что банковская гарантия не утратила своей актуальности, так как это особый вид обеспечения, характеризующийся повышенной надежностью и специальным регулированием.

Литература:

1. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ // Российская газета.- 27 июля 2002 г.- N 137; СЗ РФ. — 2002 г. N 30 ст. 3012; 2015 — № 14 — Ст.2012.
2. Гражданский кодекс РСФСР 1962 // Ведомости ВС РСФСР, 1964. № 2. С.406.
3. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ // Российская газета. — 6 августа 1998 г. — N 148–149; СЗ РФ. — 1998 г. N 31 ст. 3824; 2015 — № 24 — Ст.3373.
4. Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» //, Российская газета.- 12 апреля 2013 г. — N 80; СЗ РФ. — 2013 г. N 14 ст. 1652; 2016 — № 27 — Ст.4254.
5. Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» // Российская газета. — 29 ноября 2010 г. — N 269; СЗ РФ. — 2010 г. N 48 ст. 6252; 2016 — № 27 — Ст.4244.
6. Унифицированные правила для гарантии по первому требованию от 01.01.1993 // Публикация МТП № 458. — 1992.
7. Унифицированные правила по договорным гарантиям // Публикация Международной торговой палаты № 325. — 1978.; Публикация МТП № 524. — 1994.
8. Альтшулер А. Б., Волков Л. Б., Иванов Д. Л., Казакова Н. А. и др.. Валютные отношения во внешней торговле СССР. Правовые вопросы. М.: Международные отношения, 1968. С. 64.
9. Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т. 1 / Е. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, Ю. В. Байгушева [и др.]; под ред. А. П. Сергеева. — «РГ-Пресс», 2010 г. С. 1008.
10. Красавчиков О. А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 31.
11. Олейник О. Г. Банковская гарантия и проблемы ее применения. // Хозяйство и право, 1996. № 1. С. 76.
12. Шиша А. А. Банковская гарантия: Опыт экономического и юридического анализа // Кредит и плановое хозяйств,. 1925. № 4. С. 18.