Библиографическое описание:

Гусев В. Е. О правовых принципах и принципах медиации // Молодой ученый. — 2011. — №12. Т.2. — С. 6-8.

В дореволюционный период изучению принципов права самое серьёзное внимание уделяли крупнейшие правоведы своего времени. Например Н.Н. Алексеев, Б. А. Кистяковский, С. А. Муромцев, Н.С.Таганцев, Б.Н. Чичерин, Г.Ф. Шершеневич и др. В советское время проблеме принципов права посвящали свои труды такие учёные- юристы как С.С.Алексеев, Л.Я. Берченко, Г.А. Борисов, С.Н. Братусь, В. М. Горшенев, Л.И Дембо, И.Я. Дюрягин, Е. А. Лукашева, Ю. С. Решетов, Г.А. Свердлых, В.М. Семёнов, О.В. Смирнов, Ю. А. Тихомиров, А.И. Эскимов, Л. С. Явич. В современный период успешно работают в этой области. Например, С.А. Авакьян, В.М Ведяхин, А.Л. Захарова. Н.И. Матузов, В.Н. Протасов, С.Н. Ревина, В. К. Самигуллин [1] и др.

В самом общем виде принцип от лат «principium» - начало, основа.

По В.К. Самигуллину принцип - нечто фундаментальное; некое единство объективного и субъективного. По его убеждению роль принципа исключительно велика в правосфере. Любая правовая система, всякое её структурно-функциональное образование могут рассчитывать быть жизнеспособной силой лишь тогда, когда они выстроены и функционируют на основе определённых непротиворечивых принципов. Эти принципы придают правовой системе, её компонентам известную логическую завершённость, задают им вектор развития, рождают уверенность в том, что система в целом и её элементы будут надёжно действовать не только в обычных условиях, но даже в непредвиденных, экстремальных ситуациях. В своих исследованиях он приходит к выводу, что ещё не все принципы права открыты, кроме того настоящие принципы не придумываются а формулируются в результате основательного изучения определённого явления. В итоге для него настоящие принципы права - это некоторые исходные, сквозные идеи, общие требования выражающие главное и решающее в правовом начале жизни социума [2].

К всеобщим принципам права и правосознания В.К. Самигуллин относит такие идеи как свобода, порядок, законность, ответственность за вину, равенство, справедливость, солидарность, безопасность, толерантность [3].

Какие же фундаментальные основы, начала лежат в основе функционирования медиации? Прежде всего, общеправовые. Обращает на себя внимание принцип толерантности. Толерантность ( лат.- tolerans, англ. фр. tolerance, tolerant) терпимость, терпимый, снисходительный [4]. В декларации принципов толерантности, утверждённой резолюцией 5.61 генеральной конференции ЮНЕСКО от 16 ноября 1995 г. Толерантность рассматривается не только важным принципом но и необходимым условием мира и социально – экономического развития всех народов. Согласно этой декларации, толерантность - это гармония в многообразии. Предполагая замену культуры войны культурой мира, толерантность требует установления согласия, взаимопонимания в отношении не только между отдельными людьми, но и группами, государствами, оставаясь свободными в выборе, равными в отношениях [5].

Немаловажное значение имеет принцип субсидиарности, который предполагает, что надо полагаться, прежде всего, на индивида, на его энергию, инициативу, активность, способности, возможности. В тех случаях, когда индивид не может удовлетворить свой интерес самостоятельно, его нельзя лишать возможности обратиться к помощи других себеподобных лиц[6].

Это во многом связано с идеей свободы.

Ф.М. Раянов отмечает: «говорить о свободе сегодня - это значит выяснить пределы вмешательства государства в дела человека. На определённом этапе исторического развития стало считаться, что государство является посредником между человеком и его свободой. Поэтому вся история человечества может быть рассмотрена как борьба людей за свободу. Свобода личности зависит от характера государства, от режима который устанавливает государство.

Конечно, пишет Ф.М. Раянов, абсолютной свободы личности не бывает. Неограниченная свобода людей в обществе может привести лишь к произволу. Поэтому в оптимально демократических государствах границы свободы личности определяются легитимными законами. Он находит, что свобода личности представляет нормативно закреплённую возможность личности совершать действия, поступки по своему усмотрению, не нарушая свободы других»[7]. Идея свободы находит своё отражение и в принципах медиации.

Так, В. Ф. Яковлев помимо принципов конфиденциальности, диспозитивности называет и принцип свободы [8] .

По мнению Н.А. Колоколова в основе медиации лежат принципы добровольности, сотрудничества и конфиденциальности [9].

В. Каменков выделяет принципы: диспозитивности и движения процедуры медиации в зависимости от взаимодействия сторон, законности, сотрудничества, равноправия сторон, допустимости осуществления процедуры медиации только на основании специального соглашения – соглашения о процедуре медиации, обязательности для сторон условий заключенной ими мировой сделки, конфиденциальности, независимости посредника [10].

По З.Х. Хидзевой медиация основана на принципах добровольности, конфиденциальности, общедоступности посреднических услуг, возможности медиации на любой стадии судопроизводства, независимости посреднических служб [11].

А.И. Паринский, К А. Яковлева считают, что принципами медиации являются: добровольность, взаимное волеизъявление, независимость и беспристрастность посредника, высокий профессиональный и моральный уровень медиатора, конфиденциальность, равноправие сторон, сотрудничество [12].

Принципами медиации по убеждению О.В. Ситниковой являются: добровольность; добросовестность и беспристрастность посредника; полный контроль сторон за результатами процедуры; неконфронтационный характер процедуры; конфиденциальность; обширный круг возможных взаимоприемлемых решений спора [13].

Ц.А. Шамликашвили выделяет принципы добровольности, конфиденциальности, равноправие сторон, беспристрастность и нейтральность медиатора, прозрачность процедуры, взаимное уважение и принятие [14].

Участниками научно-практической конференции « Медиация и её возможности в разрешении корпоративных, межкорпоративных и коммерческих споров» [15]. подчёркнуты среди прочих принципов следующие:

1. Равенство перед законом. Применительно к проблеме медиации данный принцип означает прежде всего обеспечение возможности каждому гражданину, лицу без гражданства, предпринимателю или организации воспользоваться правом на примирительную процедуру независимо от каких-либо обстоятельств [16].

2. Равноправие сторон примирительной процедуры. Говоря о принципе равноправия сторон при использовании примирительной процедуры, необходимо отметить, что в медиации он проявляется наиболее явно, поскольку сама процедура возбуждения примирительного производства может быть осуществлена исключительно при взаимном волеизъявлении сторон, в отличие от процедуры судебной, а прекращена - в одностороннем порядке без объяснения причин [17].

Принцип равноправия сторон трактуется как наличие равных прав в выборе посредника на участие в процедуре посредничества, на доступ к информации, на оценку условий соглашения и т.д. Причем, необходимо, чтобы равноправие было не только формальным, но и реальным [18].

3. Состязательность сторон. В примирительной процедуре состязательность сторон имеет специфическое содержание. С одной стороны, предполагается, что стороны примирительной процедуры имеют те же права, что и стороны судебного процесса, т.е. также могут представлять свои доводы, соображения, доказательства, давать пояснения и пр. С другой стороны, непредставление доказательств при медиации не влечет неблагоприятных правовых последствий для спорящей стороны. Посредник, действуя добросовестно, независимо, беспристрастно и имея соответствующий опыт и знания, может весьма эффективно использовать принцип состязательности, ориентируя стороны спора на возможный судебный исход [19].

4. Принцип законности. При реализации примирительной процедуры этот принцип должен пониматься в более широком смысле. На практике он должен будет сводиться к общеправовому принципу: разрешено все, что не запрещено законом. Посредник и стороны, в отличие от суда, не связаны необходимостью разрешения спора исключительно на основании Конституции, закона, нормативных актов. Более того, стороны примирительной процедуры и посредник могут сами вырабатывать некие правила поведения, которые обязаны соблюдать, например порядок проведения примирительной процедуры [20].

5. Принцип добровольности. Суть данного принципа заключается в том, что примирительная процедура не может быть возбуждена при отсутствии согласия всех сторон и может быть прекращена на любой стадии по желанию хотя бы одной стороны. При этом соглашение должно быть выражено в письменной форме [21].

6. Принцип конфиденциальности. Посредник, стороны и другие лица примирительного производства берут на себя обязательство по неразглашению сведений, ставших им известными в процессе медиации [22].

По мнению Павла Крашенинникова, главное преимущество процедуры медиации заключается не столько в ее экономичности, сколько в конфиденциальности, и поэтому она выгодна фирмам, дорожащим своей деловой репутацией [23].

7. Принцип беспристрастности и независимости посредника. Посредник не вправе ставить какую-либо сторону примирительного производства в преимущественное положение, а также умалять права и законные интересы одной из сторон [24].

8. Принцип сотрудничества сторон вытекает из сути примирительного производства. Предполагается, что вся примирительная процедура должна строиться на взаимных договоренностях, уступках и при этом должна поддерживаться атмосфера доверия и взаимного уважения [25].

В ст. 3 Федерального закона « Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27 июля 2010 года N 193-ФЗ отражение получили лишь некоторые принципы, лежащие в основе медиации: добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора. Этот перечень принципов медиации, однако, может быть продолжен. В этом ключе следует исходить из идеи обновления. Возможно, хотелось бы иметь полный набор принципов медиации, как и принципов права.

В процессе развития социума принципы права часто подвергаются испытанию и отнюдь не все выдерживают его. По истечении времени частенько самые, казалось бы, совершенные принципы сходят на «нет». Появляются новые принципы права, которые могут выглядеть более совершенными. Но история повторяется: с ними случается, что и с предшествующими.


Литература:

  1. См . напр., Самигуллин В.К. Традиция в правосфере : теоретико-правовое исследование – Уфа , 2008. С.44;

  2. Самигуллин В.К. Традиция в правосфере : теоретико-правовое исследование – Уфа , 2008. С.44; Самигуллин В.К. Правосознание : корень добра и справедливости.- Уфа, 2009. С. 38; Самигуллин В.К. Торговое право: возрождение и развитие традиции : Монография.- Уфа: РИЦ БашГУ, 2010. С.123.

  3. Самигуллин В.К. Торговое право: возрождение и развитие традиции : Монография.- Уфа: РИЦ БашГУ, 2010. С.127.

  4. См. Краткий словарь современных понятий и терминов .- 2-е изд./ Н.Т. Бунимович, Г.Г. Жаркова, Т.М. Корниловаи др. Сост и общ Ред. В.А.Макаренко.- М: Республика.1995. С. 422

  5. См. об этом , Самигуллин В.К. Торговое право: возрождение и развитие традиции : Монография.- Уфа: РИЦ БашГУ, 2010. С.127.

  6. Указ.соч. С.127.

  7. Раянов Ф.М. Юриспруденция: Курс лекций. Изд-во Башкирск. Ун-та.- Уфа, 2001. С .205.

  8. Яковлев В.Ф. Выступление //Медиация в России от слов к делу. Материалы второй международной конференции «Медиация. Альтернативные методы разрешения спо­ров, и их значение в совершенствовании деловой и корпоративной этики». 2007. С. 14.

  9. Аверина О., Захаров В. Медиатор нас рассудит [Интервью с Н.А. Колоколовым] // ЭЖ-Юрист. 2010. N 32. С. 1, 8 - 9.

  10. Каменков В. Белорусское законодательство о посредничестве на фоне мировых и европейских актов о медиации //"Арбитражный и гражданский процесс", 2009, N 6.

  11. Хидзева З.Х. Понятие медиации в уголовном процессе Российской Федерации //"Российский следователь", 2008, N 23.

  12. Паринский А.И., Яковлева К.А. Что такое медиация и кто такие медиаторы? // Арбитражный управляющий. 2010. N 5. С. 17 - 22.

  13. Ситникова О.В. К вопросу о проведении процедуры медиации с участием нотариуса //"Нотариус", 2008, N 5.

  14. Шамликашвили Ц.А. Медиация как альтернативная процедура урегулирования споров: что необходимо знать судье, чтобы компетентно предложить сторонам обращение к медиации6 учебное пособие для вузов, обучающихся по специальности « Юриспруденция» / Цисана Шамликашвили. – М. Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2010. С39-42.

  15. Научно-практическая конференция "Медиация и ее возможности в разрешении корпоративных, межкорпоративных и коммерческих споров"//"Вестник Арбитражного суда города Москвы", 2007, N 4

  16. Там же.

  17. Научно-практическая конференция "Медиация и ее возможности в разрешении корпоративных, межкорпоративных и коммерческих споров"//"Вестник Арбитражного суда города Москвы", 2007, N 4

  18. Ракитина Л.Н., Львова О.А. Медиация (посредничество). Как урегулировать спор, не обращаясь в суд. М., 2008. С. 51.

  19. Научно-практическая конференция "Медиация и ее возможности в разрешении корпоративных, межкорпоративных и коммерческих споров"//"Вестник Арбитражного суда города Москвы", 2007, N 4

  20. Там же.

  21. Там же; См. об этом Черемных И.Г. Перспективы участия нотариуса в процедуре медиации // "Современное право", 2006, N 11.

  22. См.: Муравьев С., Завойкина Н. Мирись, мирись и больше не дерись // "ЭЖ-Юрист", 2007, N 1; Бодрягина О., Терешко Ю., Фетисов А. Мирись-мирись и больше не судись... // "ЭЖ-Юрист", 2008, N 46

  23. Золотов А. Посредник спасет от суда //"ЭЖ-Юрист", 2007, N 11.

  24. Там же.

  25. Там же.

Обсуждение

Социальные комментарии Cackle